合同是商業(yè)談判的結(jié)果,體現(xiàn)了雙方的共識和意愿。在合同中應(yīng)當(dāng)包含所有必要的條款和附加條件,以確保交易的完整性。合同的履行過程應(yīng)及時記錄和跟蹤,確保各方的責(zé)任得到有效履行。
勞動合同糾紛上訴篇一
勞動合同是建立勞動關(guān)系的基本形式。以勞動合同作為建立勞動關(guān)系的基本形勢是世界各國的普遍做法。這是由于勞動過程是非常復(fù)雜的也是千變?nèi)f化的,不同行業(yè),不同單位合同勞動者在勞動過程中的權(quán)利義務(wù)各不相同,國家法律法規(guī)只能對共性問題做出規(guī)定,不可能對當(dāng)事人的具體權(quán)利義務(wù)做出規(guī)定,這就要求簽訂勞動合同明確權(quán)利義務(wù)。
勞動爭議案例關(guān)鍵詞:解除勞動合同糾紛經(jīng)濟賠償金糾紛。
——王某與北京某地產(chǎn)公司勞動爭議案評析。
勞動合同糾紛上訴篇二
合同當(dāng)事人在友好的基礎(chǔ)上,通過相互協(xié)商解決糾紛,這是最佳的方式。
2、調(diào)解
合同當(dāng)事人如果不能協(xié)商一致,可以要求有關(guān)機構(gòu)調(diào)解如,一方或雙方是國有企業(yè)的,可以要求上級機關(guān)進行調(diào)解。上級機關(guān)應(yīng)在平等的基礎(chǔ)上分清是非進行調(diào)解,而不能進行行政干預(yù)。當(dāng)事人還可以要求合同管理機關(guān)、仲裁機構(gòu)、法庭等進行調(diào)解。
3、仲裁
合同當(dāng)事入?yún)f(xié)商不成,不愿調(diào)解的,可根據(jù)合同中規(guī)定的仲裁條款或雙方在糾紛發(fā)生后達(dá)成的仲裁協(xié)議向仲裁機構(gòu)申請仲裁。
4、訴訟
如果合同中沒有訂立仲裁條款,事后也沒有達(dá)成仲裁協(xié)議,合同當(dāng)事人可以將合同糾紛起訴到法院,尋求司法解決。除了上述一般特點之外,有些合同還具有其自愿的特點,如涉外合同糾紛,解決時可能會援引外國法律、而不是中國相關(guān)的合同方面的法律。
二、勞動合同糾紛的處理依據(jù)
處理勞動合同糾紛的法律依據(jù)主要是《》第24條、第26-28條、第32條、第79條、第82條、第83條、第91條,最高人民法院《關(guān)于審理案件適用法律若干問題的解釋》第13-15條、第20條,最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(二)》,及最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(三))的相關(guān)規(guī)定。
處理集體勞動合同糾紛的法律依據(jù)主要是《勞動)第51-56條,及20xx年勞動和社會保障部發(fā)布的《規(guī)定》。處理合同糾紛的法律依據(jù)主要是《勞動合同法》第57-67條。處理非全日制用工糾紛的法律依據(jù)主要是《勞動合同法》第68一72條,及20xx年勞動和社會保障部發(fā)布的關(guān)于非全日制用工若干問題的意見》。處理經(jīng)濟補償金糾紛的法律依據(jù)主要是《勞動合同法》第46條、第47條、第85條、第87條,《違反和的經(jīng)濟補償辦法)。處理糾紛的法律依據(jù)主要是《勞動合同法》第23條、第24條。
三、勞動合同糾紛管轄地
根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定,因勞動合同糾紛提起的訴訟,由被告住所地人民法院管轄。
勞動合同糾紛上訴篇三
今年3月,小程通過職介應(yīng)聘到一家公司上班,同時雙方口頭協(xié)議月薪5000元,年底還可以再領(lǐng)項目獎金。在簽訂勞動合同時,小程發(fā)現(xiàn)合同上并沒有寫明工作崗位和勞動報酬,在他一再追問之下,人事部門給出了“合同就這樣,愛簽不簽”的回復(fù)。小程心想一份好工作來之不易,無奈之下只得簽下空白的勞動合同??蓛蓚€月來,小程每月只領(lǐng)到了3000多元的工資。小程找到人事部門屢次協(xié)調(diào)未果,最終惹惱了領(lǐng)導(dǎo)。人事部門以“不能勝任項目為名”通知他,讓其馬上走人。小程十分氣憤,要求公司支付當(dāng)初承諾的工資并支付違約金。而單位拿出了當(dāng)時和小程簽訂的合同。與當(dāng)初不同的是這份合同“被填空”了,原來的勞動報酬處已寫上3000元。公司說:“當(dāng)時簽訂的工資就是3000元?!毙〕踢@才明白自己上當(dāng)受騙了,當(dāng)初簽訂的勞動合同就這樣“被填空”了。
根據(jù)《勞動法》的有關(guān)規(guī)定,用人單位自實際用工之日起即與勞動者建立勞動關(guān)系,并特意強調(diào)該勞動合同的形式應(yīng)為“書面”形式?!秳趧雍贤ā返?條規(guī)定:“訂立勞動合同,應(yīng)當(dāng)遵循合法、公平、平等自愿、協(xié)商一致、誠實信用的原則。”第8條規(guī)定:“用人單位招用勞動者時,應(yīng)當(dāng)如實告知勞動者工作內(nèi)容、工作條件、工作地點、職業(yè)危害、安全生產(chǎn)狀況、勞動報酬,以及勞動者要求了解的其他情況……”第10條規(guī)定:“建立勞動關(guān)系,應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同。”第16條規(guī)定:“勞動合同由用人單位與勞動者協(xié)商一致,并經(jīng)用人單位與勞動者在勞動合同文本上簽字或者蓋章后生效?!本C上所述,勞動者一旦在勞動合同上簽字,就得履行約定的義務(wù),承擔(dān)法律責(zé)任。除非是以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,使對方在違背真實意愿的情況下訂立或者變更的勞動合同,才會認(rèn)定為無效合同或部分無效。如果小程想要證明用人單位在合同上弄虛作假,就得找到相應(yīng)的證據(jù),但現(xiàn)實中這樣的證據(jù)很難取證。因此,勞動者簽訂合同時,一定要查看合同文本內(nèi)容是否完整,起止日期是否明確等,千萬不要在不規(guī)范的勞動合同上簽字,以免被不法用人單位利用。
近年來,像小程這樣遭遇勞動合同“被填空”的員工并不少見。用人單位為了應(yīng)付勞動部門的檢查,勉強與勞動者簽訂勞動合同,但勞動合同文本會保留一些空白處,可根據(jù)單位的意愿隨時更改。這都會為勞動者以后維權(quán)埋下隱患。勞動合同是證明勞動關(guān)系的最直接、最有效的證據(jù),而這本應(yīng)是勞資雙方各執(zhí)一份的文書,卻被一些用人單位留存起來,這樣的情況也非常普遍。如果出現(xiàn)勞動爭議糾紛,用人單位會在勞動合同上倒簽時間、補填內(nèi)容等虛假行為,給勞動者帶來維權(quán)難題。因此提醒勞動者,除了簽訂完整勞動合同外,留存勞動合同更為重要。勞動者如果發(fā)現(xiàn)所在單位讓其簽訂空白合同,或勞動合同簽訂后單位不給勞動者一份原件的,可向當(dāng)?shù)貏趧颖O(jiān)察部門舉報。
勞動合同糾紛上訴篇四
上訴人(原審被告)謝某1,男,x年x月x日生,漢族,住上海市徐匯區(qū)。
上訴人(原審被告)謝某2,女,x年x月x日生,漢族,住上海市徐匯區(qū)。
上訴人(原審被告)黃某,女,x年x月x日生,漢族,住上海市徐匯區(qū)。
上訴人(原審被告)陶某,女,x年x月x日生,漢族,住上海市徐匯區(qū)。
上訴人(原審被告)黃某,女,x年x月x日生,漢族,住上海市徐匯區(qū)。
被上訴人(原審原告)朱某,男,x年x月x日生,漢族,住上海市徐匯區(qū)。
被上訴人(原審原告)徐某,女,x年x月x日生,漢族,住上海市徐匯區(qū)。
上訴人因與被上訴人房屋買賣合同糾紛一案不服上海市徐匯區(qū)人民法院(x0)徐民三(民)初字第號民事判決,特依法上訴貴院。
上訴請求。
1、撤銷上海市徐匯區(qū)人民法院(x0)徐民三(民)初字第號民事判決,將本案發(fā)回原審法院重新審理或者由貴院查清事實徑行改判。
2、本案一審、二審訴訟費、保全費由被上訴人負(fù)擔(dān)。
本案一審判決,定性不當(dāng),適用法律確有錯誤。事實與理由如下。
一、該房屋買賣合同須由上訴人四人共同行為,且以被告黃某為主導(dǎo)。
無論是合同的發(fā)起還是合同的履行(錢款往來)其中真正的主導(dǎo)應(yīng)是上訴人黃某,而非上訴人謝某1。一審法院認(rèn)為,謝某1始終代表四名上訴人,顯然定性不當(dāng)。
首先,涉案房屋是以黃某母親陶某所得動遷款項為大部分錢款所購置,且至今謝某1仍與妻子、岳父、母共同居住。從整個房屋買賣過程來看,是由黃某提出售房,并讓謝某1陪同前往中介公司辦理掛牌,之后與被上訴人的多次交涉,都由黃某出面,甚至被上訴人的兩次付款均是由黃某收款(謝并不在場),且匯入賬戶也是黃某私人賬戶。而且,從被上訴人提供的一審證據(jù)(8月19日的電話錄音)顯示,謝某1在與被上訴人協(xié)商該房屋買賣合同的過程中,明確表示關(guān)于房屋買賣的問題“我回去也要商量”,足見謝某1不可能代表所有上訴人,他也自知無法代表所有上訴人。
再者,雖然在房屋買賣合同中,四名上訴人的聯(lián)系電話都為謝某1一人手機號碼,但并不能表明謝某1就取得了其余三人的全權(quán)委托。僅填寫謝某1一人手機號碼,一則是為了便于進行及時聯(lián)系,二則也只能說明,由謝某1作為聯(lián)系人而已。一審法院認(rèn)為,“被告謝某1始終代表四被告與中介和原告進行房屋交易事宜的協(xié)商,……”,故而推定謝某1就取得了代理權(quán)的原因之一,這顯然是擴大了僅作為聯(lián)系人的權(quán)利范圍,并且也忽視了其余上訴人應(yīng)享有的對房屋的處分權(quán)。
二、7月25日簽訂的補充協(xié)議系效力待定協(xié)議。
7月25日所簽訂的補充協(xié)議,系中介制作,乃甲方謝某1與乙方朱某私下擬訂。在甲方一欄僅有上訴人謝某1一人簽字,其他上訴人當(dāng)時并不知情,后來知曉該事后,明確表示反對,至今其他上訴人對該協(xié)議堅決不予追認(rèn)。根據(jù)《城市房地產(chǎn)管理法》第三十八條第一款第四項規(guī)定,共有房地產(chǎn),未經(jīng)其他共有人書面同意的,不得轉(zhuǎn)讓。上訴人認(rèn)為,第一,上訴人謝某1根本不構(gòu)成表見代理,不能代理其他被告作出該意思表示;第二,該協(xié)議違背了除謝某1之外三人的真實意思表達(dá),且不予追認(rèn);第三,該協(xié)議并未生效,處于效力待定狀態(tài)。故該協(xié)議不應(yīng)作為本案證據(jù)予以采信。一審法院在該合同不具備形式要件的前提下,被上訴人也沒有足夠證據(jù)表明其余三名上訴人授權(quán)于謝的情況下,僅以內(nèi)心確認(rèn)的方式,推定謝具備締約的代理權(quán),從而認(rèn)定7月25日協(xié)議有效的理由之一是與事實不符,也于法無據(jù)的。
至于上訴人黃某及其母陶某其女謝某2于8月8日前往交易中心并非其真實意思表示。三名上訴人始終不予承認(rèn)7月25日簽訂的“協(xié)議”的有效性,但迫于房屋產(chǎn)權(quán)證原件仍握在房產(chǎn)中介手中(現(xiàn)在房產(chǎn)證仍舊在房產(chǎn)中介處),三人是出于索要房產(chǎn)證原件的目的而前去,并非是辦理過戶登記手續(xù)的意思表示。退一步講,若四人真是前往辦理過戶登記,當(dāng)場得知僅僅修改合同中的過戶登記時間,即能辦理過戶登記,當(dāng)天馬上即可進行修改,無須拖延。而事實并非如此。故一審法院認(rèn)定四被告前往交易中心就是辦理過戶手續(xù),并進一步推定三名上訴人用行為對7月25日之協(xié)議的效力進行了認(rèn)可及追認(rèn),顯然不符合邏輯。
三、約定違約金數(shù)額畸高,違約條款應(yīng)為無效。
上訴人謝某1與被上訴人于7月25日簽訂的協(xié)議中約定,若一方構(gòu)成違約,則按照房價款的日百分之一計算違約金,該違約金條款無效。
首先,7月25日所簽訂“協(xié)議”是由中介公司提供,合同解釋應(yīng)作對被上訴人不利解釋。一審中,上訴人曾就提出被上訴人與中介公司存在利益關(guān)系,因被上訴人承諾若該房屋買賣成交,則由其單獨向房屋中介公司支付全部傭金。顯然,該合同中的違約金條款其真正目的是針對上訴人而設(shè)定,不具誠實性。
其次,3月11日簽訂的房屋買賣合同沒有及時得以履行,其責(zé)任因由被上訴人承擔(dān),因被上訴人錢款無法及時到位所導(dǎo)致。至7月25日,被上訴人錢款已到位,故向上訴人提出簽訂一份補充協(xié)議(即7月25日之“協(xié)議”),并在協(xié)議中約定數(shù)額畸高違約金,顯然是出于保護被上訴人目的,不具公平性。
最后,根據(jù)《最高人民法院印發(fā)〈關(guān)于當(dāng)前形勢下審理民商事合同糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見〉的通知》第7條,最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋(二)第29條,一再強調(diào)違約金應(yīng)“根據(jù)公平原則和誠實信用原則予以衡量”。本案中的違約金明顯違反公平原則和誠實信用原則,當(dāng)屬無效,不應(yīng)予以支持。
綜觀本案,原系被上訴人由于無法按時籌措錢款履行合同,導(dǎo)致合同沒有按時過戶,系違約在先。上訴人之一謝某1在無授權(quán)情況下,僅一人與被上訴人達(dá)成延期過戶協(xié)議,該延期過戶協(xié)議應(yīng)屬效力待定,不應(yīng)成為本案判決之依據(jù)。此外,本案涉案金額高達(dá)209萬元,屬爭議額較大的案件,且一方人數(shù)眾多并存在責(zé)任不一,涉及的法律關(guān)系又較為復(fù)雜,一審期間上訴人曾提出希望該案件轉(zhuǎn)為普通程序,以便于法院更好的查明事實,作出公正判決。然而一審法院并沒有采納上訴人的建議,反而在還沒有查明事實,又缺乏有力證據(jù)的前提下,并加以判決,導(dǎo)致上訴人一審敗訴,并將面臨將市值高達(dá)250萬元的房屋近似無償?shù)剞D(zhuǎn)讓于被上訴人。上訴人家中耄耋老人無不老淚縱橫,茶飯不思,每每想至即將無處安老,悲痛欲絕。一審法院對于多處法律行為認(rèn)定不當(dāng),故懇請二審法院,維護上訴人合法利益,依法予以發(fā)回重審或徑行改判。
此致
上海市第一中級人民法院。
上訴人:
勞動合同糾紛上訴篇五
上訴人因買賣合同糾紛一案,不服***人民法院[2010]大民初字第305號民事判決書,現(xiàn)提起上訴。
上訴請求:
1、請求二審法院依法撤銷一審判決改判支持上訴人一審的訴訟請求。
2、一、二審訴訟費由被上訴人承擔(dān)。
上訴理由:
一、一審判決認(rèn)定事實錯誤
1、一審法院對***有限公司通過銀行給***股份有限公司的60000元匯款的認(rèn)定有錯誤。
首先,上訴人與被上訴人并未在協(xié)議書中約定由第三人***有限公司代為償還貨款,也沒有簽訂第三人代為償還的補充協(xié)議,所以一審法院斷定此60000元乃被上訴人給上訴人的部分貨款毫無事實根據(jù)與法律依據(jù)。
其次,根據(jù)《合同法》第八條“依法成立的合同,對當(dāng)事人具有法律約束力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù),不得擅自變更或者解除合同”與第八十四條“債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的,應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意”的規(guī)定,而被上訴人并沒有已經(jīng)履行清償貨款義務(wù)的證據(jù),也沒有上述義務(wù)已轉(zhuǎn)移給第三人承擔(dān)的相關(guān)證據(jù),法官僅根據(jù)推論就認(rèn)定60000元為被上訴人給上訴人的部分貨款,明顯違背了“以事實為根據(jù)”的法律基本原則。
2、一審法院對貨款59820元的性質(zhì)認(rèn)定有錯誤。
同的公司,不符合證據(jù)的.關(guān)聯(lián)性標(biāo)準(zhǔn)。
其次,被上訴人所提供的四份對賬單均是復(fù)印件,來源不明,真實性值得考慮;而且,僅憑對賬單并不能就此認(rèn)定59820元為***集團湖南分公司擅自扣除的稅金,事實上,這59820元應(yīng)為被上訴人向***集團湖南分公司所支付的貨款,屬于貨款的一部分,只不過分開寫出來罷了。而被上訴人所在賬單上的簽字頁恰恰證明了被上訴人對59820元為被上訴人所欠上訴人的貨款的一種認(rèn)可。
再次,被上訴人所提供的四份對賬單,最晚日期為2007年12月份,而被上訴人的一審答辯狀日期則為2010年6月29日,即使被上訴人所提供的四份對賬單是真實的,那么以此來要求抵銷雙方在2009年4月30日對欠款149581.2的對賬確認(rèn)函,也已經(jīng)過了訴訟時效。
二、一審判決適用法律錯誤
1、一審法院根據(jù)《民法通則》第一百一十二條第二款和第一百三十四條第(八)項規(guī)定,認(rèn)定上訴人要求被上訴人支付逾期付款利息于法無據(jù)屬適用法律錯誤。
根據(jù)特別法優(yōu)于一般法的法律原則,如果《合同法》與《民法通則》就同一個問題都有規(guī)定的,應(yīng)優(yōu)先適用《合同法》。而本案屬于典型的買賣合同糾紛,根據(jù)《合同法》第一百零七條“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責(zé)任”與第一百一十二條“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的,在履行義務(wù)或者采取補救措施后,對方還有其他損失的,應(yīng)當(dāng)賠償損失”的規(guī)定,被上訴人應(yīng)當(dāng)支付上訴人貨款112816.8的逾期利息。
2、一審法院對證據(jù)的審核認(rèn)定適用法律錯誤。
首先,《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第五條“在合同糾紛案件中,主張合同關(guān)系成立并生效的一方當(dāng)事人對合同訂立和生效的事實承擔(dān)舉證責(zé)任;主張合同關(guān)系變更、解除、終止、撤銷的一方當(dāng)事人對引起合同關(guān)系變動的事實承擔(dān)舉證責(zé)任”。被上訴人應(yīng)當(dāng)對合同的履行承擔(dān)舉證責(zé)任。在本案中,被上訴人并不能就已經(jīng)清償了上訴人的貨款提供充分有效的證據(jù)證明,所以應(yīng)該承擔(dān)不能證明的后果。
其次,根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第十條“當(dāng)事人向人民法院提供證據(jù)?應(yīng)當(dāng)提供原件或者原物。如需自己保存證據(jù)原件、原物或者提供原件、原物確有困難的?可以提供經(jīng)人民法院核對無異的復(fù)制件或者復(fù)制品”,第六十九條第四項“無法與原件、原物核對的復(fù)印件、復(fù)制品不能單獨作為認(rèn)定案件事實的依據(jù)”,第七十三條“雙方當(dāng)事人對同一事實分別舉出相反的證據(jù)但都沒有足夠的依據(jù)否定對方證據(jù)的人民法院應(yīng)當(dāng)結(jié)合案件情況,判斷一方提供證據(jù)的證明力是否明顯大于另一方提供證據(jù)的證明力,并對證明力較大的證據(jù)予以確認(rèn)”。在本案一審質(zhì)證中,被上訴人已對我方提供的證據(jù)4、證據(jù)5的真實性沒有異議,而兩證據(jù)足以證明被上訴人欠上訴人112816.8元貨款事實的存在。而我方對對方所提供的證據(jù)3即四份對賬單的真實性存在異議,而對方也沒有足夠證據(jù)證明其真實性,所以根據(jù)證據(jù)蓋然性優(yōu)勢原則,應(yīng)對我方證據(jù)進行確認(rèn)并以此為依據(jù)進行判決。
綜上所述,一審判決認(rèn)定事實錯誤,適用法律錯誤。根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定,請求貴院撤銷***人民法院(2010)大民初字第305號判決,并請求法院判決被上訴人支付上訴人貨款112816.8元及預(yù)期利息以及承擔(dān)本案一、二審全部訴訟費用。
此致
***中級人民法院
上訴人:***
勞動合同糾紛上訴篇六
勞動合同糾紛
東方網(wǎng)4月16日消息:據(jù)《勞動報》報道,上海市第二中級人民法院日前發(fā)布的《2010年勞動爭議審判***》顯示,2010年,勞動爭議案件數(shù)量依然保持在高位,勞動合同糾紛案件仍是比重最大和增幅最大的案件類型,可喜的是,隨著“調(diào)解優(yōu)先,判調(diào)結(jié)合”的進一步落實,調(diào)解、撤訴結(jié)案量同比再增8.99%。
《2010年勞動爭議審判***》是上海市第二中級人民法院,繼去年首推“***”之后發(fā)布的第二份***。
作為承上啟下的重要法院層級,市二中院承擔(dān)了本市勞動爭議二審案件和重大疑難一審案件一半的審理任務(wù),擁有較為廣泛的審判覆蓋面和接觸面,以及大量豐富的第一手審判信息資源。發(fā)表“審判***”,對2010年勞動爭議案件審判的基本情況進行分析,揭示頻發(fā)多發(fā)的矛盾糾紛根源,提醒勞動爭議案件中需引起重視的問題,并提出依法妥善處理勞動爭議案件的對策與建議,有助于企業(yè)、職工增強法治意識,依法用工、依法維權(quán)。
2010年,市二中院共受理勞動爭議案件2606件,同比上升17.12%。審結(jié)勞動爭議案件2473件,同比上升10.35%。全年勞動爭議案件絕對數(shù)依然保持在高位。
申請撤銷裁決案增幅回落
《勞動爭議調(diào)解仲裁法》對“一裁終局”做出了規(guī)定,對于終局裁決,勞動者不服,可向基層法院起訴,用人單位不服則只能向中級法院申請撤銷。因此,近兩年,申請仲裁裁決的勞動爭議案增多。2010年,二中院共受理申請撤銷勞動仲裁案件151件,同比增長17.05%,但增幅較去年67.53%有較大下降。在全年審結(jié)的申請撤銷仲裁案件中,當(dāng)事人撤回申請及雙方達(dá)成調(diào)解結(jié)案的共計119件,占比高達(dá)78.81%。
二中院民三庭庭長張錚介紹,從我院申請撤銷仲裁裁決案件審理情況看,用人單位經(jīng)過法官的釋法與調(diào)解后大多能夠理解并接受仲裁機構(gòu)的裁決結(jié)果。案件的調(diào)撤率和自動履行率都比較高,說明這一特殊程序設(shè)置的目的基本能夠?qū)崿F(xiàn)。
勞動合同糾紛案件增幅大
在市二中院2010年受理的.2455件勞動爭議二審案件中,勞動合同糾紛案件占72.99%,為1792件,較2009年的1571件增長了10.88%,是比重最大和增幅最大的案件類型。這主要是因為當(dāng)前勞動爭議案件的訴訟請求由單一走向復(fù)合,同一案件中往往包括支付加班工資、支付經(jīng)濟補償金、補繳社會保險、支付精神損害賠償?shù)榷喾N訴訟請求,且大多圍繞勞動合同的約定事項展開。同時,相對于人事爭議糾紛、社會保險糾紛、養(yǎng)老金糾紛等,規(guī)制勞動合同訂立、履行與解除的法律規(guī)范較多且較為復(fù)雜,因此,圍繞勞動合同而產(chǎn)生的糾紛較多且處理難度較大。
調(diào)解撤訴結(jié)案量占三成
市二中院2010年審理的勞動爭議案件中,調(diào)解、撤訴686件,占結(jié)案總數(shù)的29.49%,同比提高10.7個百分點。
市二中院民三庭庭長張錚深有感觸地說:“自從2008年《勞動合同法》頒布實施以來,勞動者與用人單位都經(jīng)歷了一個對新法由陌生到熟悉的過程,案件審理結(jié)果的期待逐步走向理性,法院的執(zhí)法標(biāo)準(zhǔn)也趨于穩(wěn)定統(tǒng)一,這為進一步提高勞動爭議案件的調(diào)撤率創(chuàng)造了客觀條件。同時,市二中院充分發(fā)揮主觀能動性,堅持貫徹‘調(diào)解優(yōu)先,判調(diào)結(jié)合’原則,積極開展案件調(diào)解工作,使大量矛盾激化案件得到化解。”
“三期”特殊保護需加強
一家日化公司與尹女士簽訂了自2008年3月3日起至2011年3月2日止的勞動合同。2008年10月31日,尹女士因懷孕持醫(yī)院出具的“病情證單”向企業(yè)提交病假申請,企業(yè)以尹女士應(yīng)聘時填寫虛假信息隱瞞懷孕情況為由,通知其解除勞動關(guān)系。尹女士因此向勞動仲裁委員會提起申訴。仲裁委認(rèn)定企業(yè)違法解除勞動關(guān)系。單位不服,起訴至區(qū)人民法院,未獲支持遂上訴至市二中院。經(jīng)當(dāng)庭調(diào)解,該公司同意支付一定補償,當(dāng)事雙方都能接受,本案得以調(diào)解結(jié)案。
近年來,由于一些用人單位出于用工成本的考慮,想方設(shè)法規(guī)避女職工特殊權(quán)益的保護。比如有些企業(yè)在勞動合同中約定“健康狀況變化需要預(yù)先通知單位”,要求女職工得知自己懷孕后須在規(guī)定的時間內(nèi)通知單位,否則以違反合同義務(wù)為由與該女職工解除勞動關(guān)系。還有些單位在勞動合同中約定“員工必須遵守《員工手冊》”,并將此作為合同成立的條件,而《員工手冊》中包含限制結(jié)婚、生育的規(guī)定。恰恰是這些不當(dāng)?shù)募s定,造成了此類勞動爭議的增加。
勞務(wù)派遣處理難度增加
2009年,一家派遣公司與陳某簽訂了勞動合同和派遣協(xié)議書,將其派遣至某保修服務(wù)公司工作。其后保修服務(wù)公司以陳某經(jīng)過培訓(xùn)仍不能勝任工作為由解除聘用關(guān)系,并將其退回派遣公司。派遣公司也出具了退工單,解除與陳某的勞動關(guān)系。陳某申請勞動爭議仲裁,派遣公司不服仲裁裁決,向法院提起訴訟。陳某對一審判決不服提起上訴,要求恢復(fù)勞動關(guān)系并給予經(jīng)濟補償。
隨著勞務(wù)派遣用工的增多,勞務(wù)派遣責(zé)任劃歸問題成為勞動爭議的焦點。這主要是勞務(wù)派遣法律關(guān)系包含“三方當(dāng)事人”和“兩種契約”。勞動者在打官司時,或不清楚該告誰,或弄錯訴訟對象。對此,市二中院提醒,有關(guān)***門要加強對勞動者的釋明法律工作。
外籍人士合同約定應(yīng)規(guī)范
2008年10月,持加拿大國籍的韓某與某貿(mào)易公司簽訂了《聘用合同》。貿(mào)易公司、韓某在合同中約定:提前三個月通知即可以無條件解除合同。2010年1月13日,貿(mào)易公司向韓某發(fā)出解除聘用的書面通知,并根據(jù)《聘用合同》的約定,給付三個月的代通金。之后,當(dāng)事雙方引發(fā)爭議,一直訴之市二中院。
勞動合同糾紛上訴篇七
原審第三人:福州市房產(chǎn)代理有限公司,略。
上訴人因房屋買賣經(jīng)紀(jì)合同糾紛一案,不服臺江區(qū)人民法院x1年12月19日做出的(x1)臺民初字第號民事判決,現(xiàn)提起上訴。
上訴請求。
一、一審判決認(rèn)定事實不清,適用法律錯誤,請求二審法院撤銷一審判決,依法改判;。
二、一二審訴訟費用全部由被上訴人承擔(dān)。
事實和理由。
一、(x1)臺民初字第號民事一審判決認(rèn)定“原告不得轉(zhuǎn)讓訴爭訴爭房屋”是錯誤的,與事實不符,適用法律錯誤。
一審法院依據(jù)國務(wù)院x5年5月11日轉(zhuǎn)發(fā)的建設(shè)部等七部委《關(guān)于穩(wěn)定住房價格工作意見》第七條“禁止商品房預(yù)購人將購買的未竣工的預(yù)售商品房再行轉(zhuǎn)讓。在預(yù)售商品房竣工交付、預(yù)購人取得房屋所有權(quán)證之前,房地產(chǎn)主管部門不得為其辦理轉(zhuǎn)讓等手續(xù);房屋所有權(quán)申請人與登記備案的預(yù)售合同載明的預(yù)購人不一致的,房屋權(quán)屬登記機關(guān)不得為其辦理房屋權(quán)屬登記手續(xù)”的規(guī)定,認(rèn)定原告不得轉(zhuǎn)讓訴爭房屋,該法律適用錯誤。
庭審中已查明x0年10月8日,上訴人申請按揭貸款30萬元,付清了訴爭屋全部購房款,x1年4月15日上訴人與開發(fā)商福州*房地產(chǎn)開發(fā)有限公司辦理了訴爭房的交房手續(xù),,說明上訴人已付清該房屋全部購房款,該訴爭屋已竣工交房,只是尚未辦理房屋產(chǎn)權(quán)證書,上訴人的情形并不完全適用七部委的工作意見。
即使適用七部委《關(guān)于穩(wěn)定住房價格工作意見》第七條之規(guī)定也只說明上訴人在取得房屋所有權(quán)證之前,房地產(chǎn)主管部門不得為其辦理轉(zhuǎn)讓等手續(xù),并未違反法律的強制性規(guī)定不能說明原告不得轉(zhuǎn)讓訴爭房屋更不會因此而影響合同效力。
二、(x1)臺民初字第號民事一審判決認(rèn)定“原被告雙方約定于訴爭屋“甲方名下的《房屋所有權(quán)證》辦出后再辦理交易過戶手續(xù),該條款屬附生效條件的條款,且所附條件符合法律規(guī)定,因此,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定原被告雙方之間的房屋買賣合同時附生效條件的。目前,原告尚未取得訴爭屋的房屋所有權(quán)證,條件尚未成就,故雙方之間房屋買賣合同尚未生效?!迸c法律規(guī)定及事實不相符。
所謂附條件生效的合同,是指合同雙方當(dāng)事人在合同中約定某種事實,并以其將來發(fā)生或不發(fā)生作為合同生效或不生效的限制條件的合同。而結(jié)合該條款全部文字內(nèi)容可以看出該條款只是對于雙方的履行手續(xù)和工作日做相應(yīng)的補充約定,并未對該條件成就與否的法律后果做說明,即沒有約定所附條件如果成就或不成就對協(xié)議效力有何影響,因此不能認(rèn)定是附條件生效的合同。另外,從房屋買賣合同整體內(nèi)容來評判,該條款作為補充條款只是就雙方合同的履行責(zé)任做進一步具體明確的約定,買賣雙方對于房屋產(chǎn)權(quán)及交房責(zé)任在第三章違約責(zé)任當(dāng)中已做具體約定,不需再另設(shè)限制性條款。
即使該房屋買賣經(jīng)紀(jì)合同依照一審法院所認(rèn)定的為附生效條件的合同,依照合同法第四十五條之規(guī)定當(dāng)事人為自己的利益不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就的,視為條件已成就;不正當(dāng)?shù)卮俪蓷l件成就的,視為條件不成就。被上訴人在房屋買賣經(jīng)紀(jì)合同簽訂當(dāng)天交納定金1萬元以后未按合同約定的x1年6月21日18:00前再履行付款義務(wù),第三人遂于x1年7月2日、7月11日、7月19日發(fā)函通知被上訴人履行義務(wù),但被上訴人沒有支付定金,該事實已得到一審法院確認(rèn)。合同不履行屬于被上訴人的過錯,屬于為自己的利益不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就,因此,應(yīng)認(rèn)定合同條件成就、合同有效,被上訴人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。
該房屋買賣經(jīng)紀(jì)合同符合物權(quán)法第十五條之規(guī)定當(dāng)事人之間訂立有關(guān)設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅不動產(chǎn)物權(quán)的合同,除法律另有規(guī)定或者合同另有約定外,自合同成立時生效;未辦理物權(quán)登記的,不影響合同效力。雙方之間的房屋買賣經(jīng)紀(jì)合同依法成立有效。
三、(x1)臺民初字第號民事判決一審判決認(rèn)為“認(rèn)定被告構(gòu)成違約,要求被告承擔(dān)違約責(zé)任,則于法無據(jù)?!迸c法律規(guī)定及事實不相符。
上訴人與被上訴人雙方在房屋買賣經(jīng)紀(jì)合同第十八條中明確約定,本合同簽訂后乙方擅自變更或解除合同的,應(yīng)支付甲方等同于定金數(shù)額的違約金,甲方擅自變更或解除合同的應(yīng)支付給乙方等同于定金數(shù)額的違約金。被上訴人在交付1萬元定金后不再履行付款義務(wù),說明被上訴人擅自變更合同,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)合同約定的違約責(zé)任。雙方簽訂的合同中約定定金數(shù)額為51萬元,違約金的數(shù)額等于定金數(shù)額也應(yīng)為51萬元。定金數(shù)額僅作為雙方確認(rèn)違約金額的一種計算方式應(yīng)適用合同約定的定金數(shù)額而非適用定金有關(guān)法律規(guī)定所確認(rèn)的實際定金數(shù)額1萬元。
依據(jù)合同法第一百一十三條之規(guī)定當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定,給對方造成損失的,損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失,包括合同履行后可以獲得的利益,但不得超過違反合同一方訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。即使按照一審法院認(rèn)定的違約金數(shù)額按照實際交付定金數(shù)額1萬元來賠償也是無法補償給上訴人造成的實際損失。
一審法院即沒有考慮上訴人合同履行后可以獲得的利益也未考慮因被上訴人遲延不履行合同近半年的時間福州房價打折降價而給上訴人造成的房價下跌損失。被上訴人在明知上訴人預(yù)期獲利情況下仍拒絕履行合同,給原告造成巨大經(jīng)濟損失,因此上訴人要求被上訴人按照購房總價103萬元的20%支付206000元的違約金完全符合法律的規(guī)定及給當(dāng)事人造成的實際損失。
依照雙方買賣經(jīng)紀(jì)合同中二十條之規(guī)定,被上訴人自x1年6月22日起逾期未付款直至上訴人x1年9月19日書面通知被上訴人解除合同時止應(yīng)按成交價款每日萬分之三向上訴人支付滯納金27810元。
為維護上訴人的合法權(quán)益,根據(jù)國家法律法規(guī)和事實,特上訴來貴院,請依法裁判。
此致
福州市中級人民法院。
上訴人:
勞動合同糾紛上訴篇八
上訴人(原審被告):王x,男,滿族,出生于x年11月3日,無業(yè),住族自治縣川鄉(xiāng)溝村七組26號。
被上訴人(原審原告):李x,男,漢族,出生于x年3月25日,無業(yè),住xx市xx區(qū)北xx街x號x號。
原審第三人:礦業(yè)有限公司,法定代表人:徐,董事長,住址:族自治縣川x村七組26號。
上訴人因股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同糾紛一案,不服丹東市中級人民法院[]丹民三初字第00015號民事判決書,現(xiàn)提起上訴。
上訴請求:
1、請求二審法院依法撤銷一審判決,改判駁回被上訴人一審的訴訟請求,并支持上訴人的反訴請求或發(fā)回重審。
2、一、二審訴訟費由被上訴人承擔(dān)。
上訴理由:
一、一審法院認(rèn)定上訴人持有礦業(yè)有限公司的股權(quán)份額屬于待確認(rèn)狀態(tài)是錯誤的,上訴人合法取得了銀業(yè)有限公司100%的股權(quán)。
(1)上訴人在庭審中提供的其于x年1月15日與徐簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、徐通過訴訟途徑在阜新市中級人民法院要求上訴人支付尚欠股權(quán)轉(zhuǎn)讓款850萬元的事實及被上訴人、上訴人于x年10月4日簽訂合同中第二條第三款中約定被上訴人將股權(quán)轉(zhuǎn)讓款其中850萬元支付給徐事實及證人韓證人證言等證據(jù)完全可以證明上訴人已經(jīng)取得了徐xx名下的85%的礦業(yè)有限公司股權(quán)。至于被上訴人在庭審中列舉的4份裁定書及根本沒有生效的被上訴人李x、葉x、上訴人、徐四人x年1月15日簽訂的協(xié)議及股東會議決議等證據(jù)無法證明上訴人沒有取得徐xx名下的85%股權(quán)。
(2)根據(jù)我國合同法第四十四條和最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋(一)》第四條的明確規(guī)定,只有“法律、行政法規(guī)”才有權(quán)規(guī)定合同應(yīng)當(dāng)在辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)后生效。目前,除國有獨資公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓,因涉及國有資產(chǎn)管理問題須履行特別批準(zhǔn)手續(xù)外,對有限責(zé)任公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán),我國現(xiàn)行立法規(guī)定要辦理批準(zhǔn)手續(xù)后才能生效的,僅限于外商投資的有限責(zé)任公司。在我國立法中,尚未有有限責(zé)任公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán),要在辦理工商變更登記(或其他登記)手續(xù)后才能生效的規(guī)定。合同法規(guī)定合同應(yīng)在辦理登記手續(xù)后生效,主要是指對抵押、質(zhì)押、對外擔(dān)保等擔(dān)保合同的登記手續(xù),尚未涉及股權(quán)的轉(zhuǎn)讓問題。因此,徐轉(zhuǎn)讓85%股權(quán)給上訴人雖然沒有到工商機關(guān)辦理變更手續(xù),但是不影響股權(quán)的轉(zhuǎn)移,更不影響股權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力。
二、一審法院認(rèn)定上訴人違反股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議第二條第5款“甲方承諾向乙方轉(zhuǎn)讓的股權(quán)除向乙方提供的債務(wù)明細(xì)外,不存在第三人的請求權(quán),沒有涉及任何質(zhì)押及任何爭議。如出現(xiàn)上訴情況,由甲方承擔(dān)?!钡募s定是錯誤的。
根據(jù)該條約定的內(nèi)容可看出,該條約定限制的是“上訴人轉(zhuǎn)讓給被上訴人的80%股權(quán)”不存在質(zhì)押和爭議,而不包括上訴人擁有的另外20%股權(quán),更不包括礦業(yè)有限公司不存在質(zhì)押和爭議。上訴人與王x之間20%股權(quán)的爭議并不影響被上訴人與上訴人簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的履行,何況上訴人與王x20%股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議正在審理過程中,還沒有最終判決。更何況,上訴人與王x的股權(quán)爭議糾紛一案發(fā)生在上訴人與被上訴人股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同簽訂并履行以后。因此,上訴人與王x的礦業(yè)20%股權(quán)爭議案并不能認(rèn)定存在第三人請求權(quán),更不能證明上訴人對被上訴人欺詐。退一步講,即使存在第三人請求權(quán),該條約定的也是“如出現(xiàn)上訴情況,由甲方承擔(dān)?!?,而不是解除合同的條件??傊?,一審法院以上訴人違反該條認(rèn)定上訴人違約是不成立的。
三、上訴人與被上訴人之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同已經(jīng)生效,并已經(jīng)履行,不存在一審法院認(rèn)定合同目的無法實現(xiàn)的情形。
被上訴人與上訴人簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議第四條第一款已經(jīng)明確約定本協(xié)議經(jīng)甲、乙雙方簽字后生效;第二款約定本協(xié)議生效之日即為股權(quán)轉(zhuǎn)讓之日。可見在簽訂合同之時上訴人擁有礦業(yè)有限公司80%的股權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)讓給被上訴人,即上訴人已經(jīng)履行了轉(zhuǎn)讓股權(quán)義務(wù)(上面已經(jīng)對股權(quán)轉(zhuǎn)讓等級不是生效條件進行了論述)。而且被上訴人已經(jīng)派人接收并開始管理礦業(yè)有限公司。因此,不存在一審法院認(rèn)定合同目的無法實現(xiàn)的情形。
1、本合同第二條第三款明確約定被上訴人應(yīng)當(dāng)在x年10月15日前給付上訴人定金1000萬元。庭審中上訴人與被上訴人提供的證據(jù)中可以證明被上訴人實際支付定金時間為x年10約20日,即上訴人進駐(x年10月19日)礦業(yè)有限公司的第二天才支付定金??梢?,被上訴人在定金支付時間上就存在違約行為。
2、本合同第二條第三款約定被上訴人在x年11月15日前將剩余的股權(quán)轉(zhuǎn)讓款4200萬元分別償還上訴人及礦業(yè)有限公司(上訴人為了能夠讓被上訴人能夠正常進入并投產(chǎn),愿意用將部分股權(quán)轉(zhuǎn)讓款借給礦業(yè)有限公司用以償還銀龍礦業(yè)有限公司欠款。)對外欠款,還完欠款后,其余股權(quán)轉(zhuǎn)讓款支付給上訴人本人。可是,從本案的庭審中得知被上訴人至今只是支付給上訴人本人1000萬元定金,其余4200萬元根本沒有按約定支付。
3、本合同第二條第三款還約定礦業(yè)有限公司投產(chǎn)前需要的啟動資金及正常生產(chǎn)流動資金由乙方解決,并立即組織投入生產(chǎn),可是從本案一審?fù)彵簧显V人提供的證據(jù)中得知被上訴人僅僅向礦業(yè)有限公司投入了99萬元的入住人員(被上訴人自己組織的人員)的必要生活費及部分其他費用等小部分資金,被上訴人入住長達(dá)近8個月時間投入99萬元資金僅僅夠維持被上訴人入住人員的必要費用而已,根本不可能啟動礦業(yè)有限公司正常生產(chǎn)。約定被上訴人籌集的正常生產(chǎn)流動資金至今也沒有投入,導(dǎo)致礦業(yè)8個月處于停產(chǎn)狀態(tài)。因此,被上訴人在投入啟動資金和正常生產(chǎn)流動資金方面也存在嚴(yán)重的違約行為,并且給上訴人及礦業(yè)有限公司造成了巨大損失。
被上訴人因存在上述違約行為,因此其無權(quán)要求返還定金。
五、一審法院認(rèn)定上訴人第三人礦業(yè)有限公司與上訴人承擔(dān)連帶責(zé)任是錯誤的。
我國公司法確立了公司法人人格獨立原則和股東有限責(zé)任原則,公司資產(chǎn)既非某一股東的個人財產(chǎn),也不是全體股東的共同財產(chǎn),而是公司本身的財產(chǎn)。股東履行出資義務(wù),而形成的公司資產(chǎn)屬于公司本身所有。股東出資并不導(dǎo)致股東對具體存在的公司財產(chǎn)擁有所有權(quán)。因此,一審法院違背公司法基本原理,違反了承擔(dān)連帶責(zé)任必須有法律的明文規(guī)定,混淆股東的股權(quán)與公司財產(chǎn)的概念。讓第三人礦業(yè)有限公司與上訴人共同對上訴人的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任是錯誤的。
六、一審法院審理程序違法。
1、上訴人依法提出管轄異議,一審法院應(yīng)當(dāng)依法作出書面裁決,然而,一審法院沒有依法作出書面裁定,而以口頭的方式作出不受理的決定是錯誤的,屬于嚴(yán)重的程序違法行為。
2、一審沒有依法審理上訴人的反訴請求,嚴(yán)重的侵犯了上訴人的訴權(quán)。
綜上所述,一審判決認(rèn)定事實錯誤,適用法律錯誤。根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定,請求貴院撤銷丹東市中級人民法院[]丹民三初字第00015號民事判決,并請求法院裁決駁回被上訴人的訴求及承擔(dān)本案一、二審全部訴訟費及相關(guān)費用。
此致
遼寧省高級人民法院。
上訴人:
x年9月20日。
勞動合同糾紛上訴篇九
原告xx某中學(xué)。住所:xx大慶路。法定代表人王某,董事長。
被告李某,女,漢族,1976年11月6日生。住xx市金臺區(qū)。
原告因不服xx市勞動人事爭議仲裁委員會寶勞人仲字(xxx3)第79號裁決書,現(xiàn)向貴院提起訴訟。
訴訟請求:一、判決原告不應(yīng)支付被告解除勞動關(guān)系經(jīng)濟補償金2600元。
二、原告不應(yīng)支付被告未簽勞動合同的二倍工資差額14300元。
三、原告不應(yīng)支付被告失業(yè)保險待遇2504.25元。
事實理由:裁決書認(rèn)定事實不清,論理及適用法律不當(dāng),裁決結(jié)果錯誤。
一、原告不應(yīng)支付被告解除勞動關(guān)系經(jīng)濟補償金2600元。本項請求的爭議焦點是:被告在受聘擔(dān)任一線班主任教學(xué)和管理工作時,是否具備《教師法》明文規(guī)定的具有教師資格證書及中教一級資質(zhì)證書,在從事教學(xué)管理工作中,是否按照學(xué)校規(guī)章制度履行了其應(yīng)有職責(zé)。證據(jù)表明:xxx1年9月開學(xué)之后,被告利用其教務(wù)干事職務(wù)之便,虛構(gòu)事實,謊稱其具有教師資格,并被評審為中教一級職務(wù)資質(zhì),騙取了原告的信任,安排其為教學(xué)一線班主任職務(wù)。xxx2年秋季開學(xué)原告在大會上宣布,凡被聘任上崗的一線教師,應(yīng)速將學(xué)歷、教師資格、職務(wù)證書交原告查驗、審驗,以便備案,被告以其證書沒在手邊為由,在其他教師都交了相關(guān)證書后,被告繼續(xù)瞞哄、推諉。xxx3年2月,原告繼續(xù)查核被告人相關(guān)證書,在此情況下,被告承認(rèn)沒有教師資格證和中教一級職務(wù)資質(zhì)證書,說她目前準(zhǔn)備報考。
被告除不能勝任教學(xué)工作外,在班主任管理工作中,遲到早退,發(fā)生學(xué)生打架時,放任自流,不履行其應(yīng)盡職責(zé),嚴(yán)重違反原告規(guī)章制度。據(jù)此,原告在xxx3年3月15日作出決定,準(zhǔn)備通知被告離校,解除事實勞動關(guān)系,而在此前的3月5日發(fā)生學(xué)生打架后,被告自知失職,責(zé)任重大,就告知原告負(fù)責(zé)人張校長、付校長,說她要離校去上海工作,并要原告找人盡快交接手續(xù),因此被告在明知原告查清其無相關(guān)資格、資質(zhì)證書,嚴(yán)重違反規(guī)章制度而自動棄校離去。因此,被告在工作崗位上自動離校及原告此后所作的處理決定及調(diào)查情況完全符合《勞動合同法》第三十九條一款(一)、(二)、(五)項及第二十六條(一)項規(guī)定,即:“在試用期間被證明不符合錄用條件的;嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的;以欺詐……使對方在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同的。”所以,應(yīng)判決支持原告該項請求。
二、原告不應(yīng)支付被告未簽書面勞動合同雙倍工資差額14300元,首先未簽書面勞動合同是因被告一直未提供合法、有效的相關(guān)證件,無法簽訂書面勞動合同,過錯責(zé)任在被告。其次《勞動合同法》第八十二條一款明文規(guī)定:“用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的……”,被告從xxx1年9月?lián)伟嘀魅喂ぷ髦義xx3年3月棄校離去,已超過一年的法定期限,不應(yīng)支付二倍工資差額,對此,應(yīng)嚴(yán)格依法執(zhí)行,不能作任何擴大和縮小解釋。
三、原告不應(yīng)支付被告失業(yè)保險待遇2504.25元。根據(jù)國務(wù)院《失業(yè)保險條例》第十四條(二)、(三)項規(guī)定:“非因本人意愿中斷就業(yè)的;已辦理失業(yè)登記,并有求職要求的。”第十五條一款:“停止領(lǐng)取失業(yè)保險金……”的條件為(一)“重新就業(yè)的”。因此,被告棄校校離去后已重新就業(yè),且不能出示失業(yè)登記證明,故應(yīng)支持原告該項請求。
綜上,特具狀貴院,請判決。
此致
金臺區(qū)人民法院。
具狀人:
二oxxx年八月七日。
勞動合同糾紛上訴篇十
住__________省__________市__________鎮(zhèn)__________號。電話:________________。
案由:______________勞動爭議。
原告不服_______________市__________區(qū)勞動爭議仲裁委員會勞仲字〔〕第__________號裁決書,特向貴院提起訴訟。
請求事項:_________________。
訴訟理由及事實如下:_________________。
此致
_______________人民法院。
具狀人:_________________(簽章)。
_____年_____月_____日。
勞動合同糾紛上訴篇十一
上訴人:劉某,女,×年×月×日生,漢族,住廊坊市新華里×條×號,聯(lián)系方式:。
被上訴人:蘇某,男,×年×月×日生,漢族,住北京市大興區(qū)西紅門這鎮(zhèn)福瑞路×號,聯(lián)系方式:。
上訴人劉某不服廊坊市廣陽區(qū)人民法院×年×月×日作出的()廣民初字第×××號民事判決書,現(xiàn)提出上訴。
上訴請求:
1、請求人民法院撤銷一審判決,依法改判;。
2、本案的所有訴訟費用由被上訴人承擔(dān)。
事實和理由。
1、首先,一審法庭將本案定性為保管合同糾紛是錯誤的,并據(jù)此推定上訴人的倉儲行為是無償?shù)?,屬于適用法律錯誤,本案應(yīng)定性為倉儲合同糾紛。保管合同是社會成員相互提供幫助或服務(wù)部門為公民提供服務(wù)的.一種形式,因此保管合同一般是單件或小宗物品的寄存。而倉儲合同一般是大宗數(shù)量物品的儲存,根據(jù)本案案情,被上訴人交由上訴人儲存的是7.5噸重的聚乙烯醇,根據(jù)聚乙烯醇安全技術(shù)說明書,其對人身健康有危害,并且有爆炸危險,不應(yīng)屬于保管的單件或小宗物品的范圍,屬大宗且具有危險性的化工產(chǎn)品,所以本案應(yīng)定性為倉儲合同糾紛,而倉儲和同必然是有償?shù)摹?/p>
2、其次,被上訴人提供的證據(jù)不能證明其貨物的價值,一審法院以此裁判上訴人賠償損失證據(jù)嚴(yán)重不足,原告提供8月29日紹興越劍集團地磅碼單,與本案不具有關(guān)聯(lián)性,真實性更是無從考證,被上訴人存儲在上訴人處貨物的真實來源法庭沒有進行核實,僅憑幾張無法核實真實性的地磅碼單就認(rèn)定存儲貨物的價值,顯然缺乏證據(jù)支持,不能證明原告存放在被告處的聚乙烯醇的價值為8450元,在被上訴人證據(jù)嚴(yán)重不足的情況下,根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條:當(dāng)事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實有責(zé)任提供證據(jù)加以證明,沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當(dāng)事人的事實主張的,由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果。應(yīng)由被上訴人承擔(dān)舉證不能的后果,應(yīng)駁回其訴訟請求,所以,一審法院根據(jù)無關(guān)聯(lián)性的、真實性有異議的證據(jù)就判定上訴人賠償損失是錯誤的。
所以,一審法院的判決適用法律錯誤,認(rèn)定事實不清,請求二審法院認(rèn)真查明事實,依法主持正義,支持上訴人的上訴請求。
此致
×××中級人民法院。
勞動合同糾紛上訴篇十二
上訴人(一審原告):某某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司分公司。住所地:xx縣x鎮(zhèn)。
負(fù)責(zé)人:某某某,該公司經(jīng)理。
被上訴人(一審被告):張某某,男,漢族,19xx年x月x日出生,貴州省xx縣人。住貴州省xx縣某某鎮(zhèn)某某村某某組。
上訴人與被上訴人之間因房屋租賃合同糾紛一案,不服貴州省xx縣人民法院()桐民初字第3033號《民事判決書》中第四判項“即:關(guān)于駁回上訴人一審主張的第5-7層、第9層房屋租金,以及從x年9月1日起每日承擔(dān)0.5%的違約金”內(nèi)容,現(xiàn)依法提起上訴。
上訴請求:
2、本案的一、二審訴訟費用由被上訴人承擔(dān)。
上訴理由:
上訴人對原審判決認(rèn)定的基本案件事實,以及對第一、二、三項判決的內(nèi)容沒有異議。但是,上訴人認(rèn)為:原審判決第四判項“即:駁回上訴人一審主張的第5-7層、第9層房屋租金,以及從x年9月1日起,每日承擔(dān)0.5%的違約金的請求”,存在適用法律錯誤等情形。為此,現(xiàn)提起上訴,其具體理由如下:
一、原審判決駁回上訴人主張的“第5-7層房屋租金”的請求,其適用法律錯誤。在本案中,被上訴人雖然拆除了5-7層租賃房屋內(nèi)的床和燈飾,但尚不具備交付條件,首先,被上訴人并未拆除房屋內(nèi)的電視閉路、管網(wǎng)線路、通電、空調(diào)、供水等實施,且尚未交付清因租賃該房屋而產(chǎn)生的水電費用等;其次,該房屋長期被被上訴人用門卡、鑰匙鎖著,處于被上訴人的控制和管理之下,且被上訴人并不愿意向上訴人交付門卡、鑰匙等必備的用具;第三、被上訴人至今仍在經(jīng)營使用房屋,根據(jù)雙方簽訂的《房屋租賃協(xié)議》約定,上訴人是將位于xx縣x鎮(zhèn)某區(qū)賓館,面積約2450平方米(其中:第一層約240平方米,第五至九層約3210平方米)整體出租給被上訴人經(jīng)營某某酒店,該房屋只有全部整體交付,才能夠?qū)崿F(xiàn)房屋的商業(yè)用途,而且,被上訴人至今仍然在使用該房屋;第四、被上訴人移交部份租賃物,且一樓大廳、電梯等均屬被上訴人在管理和使用,上訴人也無法再對該房屋進行利用或者再進行出租;第五、被上訴人經(jīng)營酒店,其所有的管網(wǎng)、水電、等等均是相互串連,上訴人接受部份房屋,也難以進行實際使用,而且,被上訴人并未搬完內(nèi)部相關(guān)實施,也未恢復(fù)房屋的租賃原狀。此外,雙方還就怎樣進行移交,是局部移交?還是整體移交無法達(dá)成一致意見,以致雙方產(chǎn)生爭議。因此,上訴人認(rèn)為,被上訴人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)從x年9月1日起,至實際歸還和交付上訴人第5-7層租賃房屋之日止,按照每日3126.27元的標(biāo)準(zhǔn),向上訴人支付房屋租金,并從x年6月1日起至實際付清之日止,每日承擔(dān)0.5%的逾期付款違約金。原審法院未判決支持上訴人的該項訴訟請求,不符合雙方的合同約定及法律規(guī)定。
二、原審判決駁回上訴人主張的“第9層房屋租金”的請求,其適用法律錯誤。在本案中,上訴人出租給被上訴人的房屋,除了第1層,第5-8層以外,還有第9層房屋,且租賃期限為15年。原審法院已經(jīng)判決支持上訴人“要求判決被上訴人歸還上訴人第一層,以及第5-9層房屋”的請求,但是,又判決駁回了上訴人主張的“關(guān)于第9層租金及違約金”的請求,顯然不符合法律規(guī)定。首先,本案的房屋第9層,雖然是xx縣某某商會在具有經(jīng)營和使用其中3間房屋,但該房屋并不是上訴人出租的,而是被上訴人在租賃期間;被上訴人在租賃期間看管不力,擅自容許某某商會進入辦公,且該商會的副會長就是被上訴人的直系親屬,故,應(yīng)當(dāng)判決被上訴人向上訴人支付租金;而且,被上訴人已經(jīng)向某某商會發(fā)放了通知,主張了權(quán)利。因此,原審法院判決駁回上訴人的該項訴訟請求,其適用法律明顯不當(dāng)。根據(jù)合同的相對性原理,上訴人將房屋出租給被上訴人后,被上訴人就應(yīng)當(dāng)向上訴人支付租金,且在合同解除后,還應(yīng)當(dāng)向上訴人歸還房屋,可在這一期間(未交付前)卻是某某商會在具體使用其中部分,故,對于某某商會占用期間的租金,應(yīng)當(dāng)由被上訴人向其主張,對交付房屋之后,所產(chǎn)生的占用租金或者費用,可以由上訴人向其主張。
三、原審法院未判決支持上訴人主張的“逾期交付房屋租金及違約金”適用法律錯誤。鑒于上訴人是將房屋整體出租給被上訴人經(jīng)營酒店,被上訴人至今仍然在經(jīng)營該酒店,且實際尚未向上訴人交付、歸還房屋的事實客觀存在。而且,被上訴人也并未向上訴人交付房屋租金及車庫租金,構(gòu)成嚴(yán)重違約,因此,被上訴人應(yīng)當(dāng)按照約定支付租金,并承擔(dān)違約金,對于違約金的標(biāo)準(zhǔn)問題,被上訴人也并未提出調(diào)減,因此,被上訴人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)逾期返還房屋及交付租金的違約金。原審法院在第二判項雖然支持了從x年6月2日起至實際付清之日止逾期付款違約金,但是,該部份僅為20xx年9月1日-x年10月14日期間的違約金;對于被上訴人實際占有租賃物經(jīng)營酒店期間,所產(chǎn)生的應(yīng)付租金及逾期付款的違約金,人民法院仍然應(yīng)當(dāng)判決支持。
綜上,上訴人認(rèn)為:原審判決認(rèn)定事實清楚,證據(jù)確鑿充分、程序正當(dāng),適用法律正確。但判決駁回上訴人部份請求不當(dāng)。為此,上訴人現(xiàn)依法提起上訴,懇請二審法院在審理查明事實之后,支持上訴人的上訴請求為感!
此致
遵義市中級人民法院。
上訴人:xx市某某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司分公司。
(蓋章)。
x年一月十日。
勞動合同糾紛上訴篇十三
出租方:承租方:
根據(jù)《中華人民共和國民法典》及相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定,甲、乙雙方在平等、自愿的基礎(chǔ)上,就甲方將房屋出租給乙方使用,乙方承租甲方房屋事宜,為明確雙方權(quán)利義務(wù),經(jīng)協(xié)商一致,訂立本合同。
第一條、甲方保證所出租的房屋符合國家對租賃房屋的有關(guān)規(guī)定。
第二條、房屋的坐落、面積、裝修、設(shè)施情況。
1、甲方出租給乙方的房屋位于遼寧省_______________;門牌號為。
2、出租房屋面積共______平方米。
第三條甲方應(yīng)提供房產(chǎn)證、身份證明等文件,乙方應(yīng)提供身份證明文件。雙方驗證后可復(fù)印對方文件備存。所有復(fù)印件僅供本次租賃使用。
第四條租賃期限、用途該房屋租賃期共___個月。自___年___月___日起至___年___月___日止。
3、乙方向甲方承諾,租賃該房屋僅作為_______使用。
4、租賃期滿,甲方有權(quán)收回出租房屋,乙方應(yīng)如期交還。乙方如要求續(xù)租,則必須在租賃期滿個月之前通知甲方,經(jīng)甲方同意后,重新簽訂租賃合同。
第五條租金及支付方式。
1、該房屋每年租金為________元。
2、甲方收款后應(yīng)提供給乙方有效的收款憑證。
3、承租期內(nèi),未經(jīng)協(xié)商,甲方不得擅自提高租金。
第六條租賃期間相關(guān)費用及稅金。
1、甲方應(yīng)承擔(dān)的費用:
租賃期間,房屋和土地的產(chǎn)權(quán)稅由甲方依法交納。如果發(fā)生地方區(qū)長有關(guān)部門征收本合同中未列出項目但與該房屋有關(guān)的費用,應(yīng)由甲方負(fù)擔(dān)。
2、乙方交納以下費用:
在合同期內(nèi)使用門面時,根據(jù)門面的水表,電表按月交水電費。
在合同期內(nèi)使用門面時,門前三包的衛(wèi)生費。甲方不得擅自增加本合同未明確由乙方交納的費用。
第七條房屋修繕與使用。
1、在租賃期內(nèi),甲方應(yīng)保證出租房屋的使用安全。該房屋及所屬設(shè)施的維修責(zé)任除雙方在本合同及補充條款中約定外,均由甲方負(fù)責(zé)。甲方提出進行維修須提前一周書面通知乙方,乙方應(yīng)積極協(xié)助配合。乙方向甲方提出維修請求后,甲方應(yīng)及時提供維修服務(wù)。對乙方的裝修裝飾部分甲方不負(fù)有修繕的義務(wù)。
2、乙方應(yīng)合理使用其所承租的房屋及其附屬設(shè)施。如因使用不當(dāng)造成房屋及設(shè)施損壞的,乙方應(yīng)立即負(fù)責(zé)修復(fù)或經(jīng)濟賠償。
第八條房屋的轉(zhuǎn)讓與轉(zhuǎn)租。
1、租賃期間,甲方有權(quán)依照法定程序轉(zhuǎn)讓該出租的房屋,轉(zhuǎn)讓后,本合同對新的房屋所有人和乙方繼續(xù)有效。
2、若因經(jīng)營不善,乙方有權(quán)轉(zhuǎn)租、轉(zhuǎn)借承租房屋。
1、雙方可以協(xié)商變更或終止本合同。
2、甲方有以下行為之一的,乙方有權(quán)解除合同:
不能提供房屋或所提供房屋不符合約定條件,嚴(yán)重影響居住。
甲方未盡房屋修繕義務(wù),嚴(yán)重影響居住的。
3、房屋租賃期間,乙方有下列行為之一的,甲方有權(quán)解除合同,收回出租房屋;租。
未經(jīng)甲方同意,拆改變動房屋結(jié)構(gòu)。
損壞承租房屋,在甲方提出的合理期限內(nèi)仍未修復(fù)的。
未經(jīng)甲方書面同意,改變本合同約定的房屋租賃用途。
利用承租房屋存放危險物品或進行違法活動。
逾期未交納按約定應(yīng)當(dāng)由乙方交納的各項費用,已經(jīng)給甲方造成嚴(yán)重?fù)p害的。
拖欠房租累計3個月以上。
4、租賃期滿前,乙方要繼續(xù)租賃的,應(yīng)當(dāng)在租賃期滿1個月前通知甲方。如甲方在租期屆滿后仍要對外出租的,在同等條件下,乙方享有優(yōu)先承租權(quán)。
6、因不可抗力因素導(dǎo)致合同無法履行的,合同終止。
第十條房屋交付及收回的驗收。
1、甲方應(yīng)保證租賃房屋本身及附屬設(shè)施、設(shè)備處于能夠正常使用狀態(tài)。
2、驗收時雙方共同參與,如對裝修、器物等硬件設(shè)施、設(shè)備有異議應(yīng)當(dāng)場提出。
3、乙方應(yīng)于房屋租賃期滿后,將承租房屋及附屬設(shè)施、設(shè)備交還甲方。
4、乙方交還甲方房屋應(yīng)當(dāng)保持房屋及設(shè)施、設(shè)備的完好狀態(tài),不得影響房屋的正常使用。
勞動合同糾紛上訴篇十四
上訴人因不服_______人民法院(______________)_____民初字第_____號民事判決書,現(xiàn)依法提出上訴。
上訴理由及請求:
1.________________________。
2.________________________。
3.________________________。
此致
_____________人民法院。
附:本上訴狀副本__________份。
上訴人:_________________(簽名)。
_____年_____月_____日。
勞動合同糾紛上訴篇十五
上訴人(一審被告)姚x,男,漢族,19xx年x月x日出生,住山東省xx市x94號,公民身份證號:370302.
上訴人(一審被告):李x,女,漢族,19xx年x月x日出生,住山東省xx市x94號,公民身份證號:370302.
上訴人與被上訴人買賣合同糾紛一案,上訴人不服廣東省佛山市禪城區(qū)人民法院()佛城法民二初字第942號民事判決書,特依法提起上訴。
上訴請求。
1、請求依法撤銷廣東省佛山市禪城區(qū)人民法院()佛城法民二初字第942號民事判決書,發(fā)回重審或改判駁回被上訴人一審訴訟請求。
2、本案一、二審案件受理費由被上訴人承擔(dān)。
事實與理由。
一、本案一審程序違法。
1、根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十七條之規(guī)定,簡易程序只適用于“事實清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、爭議不大的簡單的民事案件”,同時,根據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用中華人民共和國民事訴訟法若干問題的意見》(以下簡稱《民訴意見》)第168條之規(guī)定:“簡單民事案件中的‘事實清楚’,是指當(dāng)事人雙方對爭議的事實陳述基本一致,并能提供可靠的證據(jù),無須人民法院調(diào)查收集證據(jù)即可判明事實、分清是非;‘權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確’,是指誰是責(zé)任的承擔(dān)者,誰是權(quán)利的享有者,關(guān)系明確;‘爭議不大’是指當(dāng)事人對案件的是非、責(zé)任以及訴訟標(biāo)的的爭執(zhí)無原則分歧”,最高人民法院《關(guān)于適用簡易程序?qū)徖砻袷掳讣娜舾梢?guī)定》第1條“基層人民法院根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十七條規(guī)定審理簡單的民事案件,適用本規(guī)定,但有下列情形之一的案件除外:......(三)共同訴訟中一方或者雙方當(dāng)事人人數(shù)眾多的”。本案中,訴訟標(biāo)的近百萬,合同標(biāo)的額達(dá)1000萬元之巨,雙方爭議意見完全相反,被告人一方人數(shù)眾多,可謂事實不清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系不明確、爭議存在原則性分歧,因此,本案一審依法應(yīng)適用普通程序?qū)徖?,一審法院按簡易程序?qū)徖磉`反法律規(guī)定,屬程序違法。
2、判決書多列訴訟參加人,亦屬程序違法。本案判決書中列明被上訴人(原告)的委托代理人“黎,廣東經(jīng)緯法律師事務(wù)所律師”。但一審訴訟過程中,從來沒有該律師參加過法庭庭審等訴訟程序,一審判決書中卻列明該律師為被上訴人一審的委托代理人,屬于多列訴訟參加人,沒有事實和法律依據(jù),亦屬程序違法。
3、本案一審追加上訴人李x為被告沒有事實和法律依據(jù)。根據(jù)合同的相對性原理,李x在本案爭議合同中沒有簽名,不是合同當(dāng)事人,依法不享有合同權(quán)利,當(dāng)然也不能承擔(dān)合同義務(wù),因此,李x不是本案的適格被告。
4、上訴人姚x不是本案適格被告。姚x在本案中簽訂合同的行為是作為經(jīng)貿(mào)有限公司的法定代表人,法定代表人是企業(yè)法人的對外代表機關(guān),其行為是法定的職務(wù)行為,因此,本案姚x簽訂合同的行為本身就是經(jīng)貿(mào)有限公司的行為而不是個人行為,經(jīng)貿(mào)有限公司是依法設(shè)立的具有獨立人格的企業(yè)法人,依法獨立承擔(dān)民事責(zé)任,本案一審隨意將自然人人格和法人人格混同,列姚x為被告并判決承擔(dān)民事責(zé)任,沒有事實和法律依據(jù)。
二、本案一審認(rèn)定事實和適用法律嚴(yán)重錯誤。
1、關(guān)于代理權(quán)濫用問題。“李通”是被上訴人的銷售業(yè)務(wù)人員,本案《經(jīng)銷合同》是其代表被上訴人與經(jīng)貿(mào)有限公司及其法定代表人姚x簽訂,在該《經(jīng)銷合同》的附件中,其又接受姚x的委托,代表姚x及經(jīng)貿(mào)有限公司辦理與自己公司的同一銷售合同事務(wù),明顯屬于在同一民事法律行為中同時為雙方代理的代理權(quán)濫用的法律禁止行為,該行為如同在同一訴訟案件中,一個人同時接受原、被告的委托進行同一訴訟代理行為,這樣的代理在開庭時會出現(xiàn)代理人在原告席代表原告宣讀完起訴狀又接著去被告席代表被告宣讀相反意見的答辯狀,這是法律明確禁止的行為。民事法律行為的成立,不能違反法律和社會公共利益,享有民事權(quán)利能力和民事行為能力不是民事法律行為成立的唯一要件,當(dāng)事人行使、處分權(quán)利不能違反法律的禁止性規(guī)定,即所有的民事行為不能違反法律的禁止性規(guī)定,否則,就是無效的。因此,一審判決中以“姚x作為一名具有完全民事行為能力的成年人,其授權(quán)原告的員工李通作為業(yè)務(wù)代表,是對自身權(quán)利的合法處分”為由而否定李通代理權(quán)濫用法律事實的成立,嚴(yán)重違反法律的禁止性規(guī)定,適用法律嚴(yán)重錯誤,認(rèn)定事實嚴(yán)重錯誤。
2、被上訴人提供的證據(jù)鏈相互矛盾,不能自圓其說。(1)合同是否實際履行,不能因合同標(biāo)的達(dá)千萬之巨就可認(rèn)定合同已經(jīng)履行,合同條款如果不履行,只是觀念上的權(quán)利義務(wù),不能成為現(xiàn)實的權(quán)利義務(wù),這與標(biāo)的額大小沒有必然聯(lián)系。而一審判決認(rèn)定本案所涉《銷售合同》標(biāo)的額達(dá)1000萬元之巨,合同沒有履行“有違一般陶瓷行業(yè)大額交易的常理”為由認(rèn)定合同已經(jīng)履行,完全是一種主觀臆斷。如現(xiàn)在的借貸糾紛,只有借條或借款合同,而沒有交付事實,不管合同數(shù)額多大,都不能認(rèn)定還款義務(wù)的成就。(2)本案中,被上訴人簽訂合同后,被上訴人從來沒有向上訴人履行交貨義務(wù),被上訴人也從來沒有進行任何形式的結(jié)算付款義務(wù),被上訴人提供的對帳單、銀行結(jié)算流水明細(xì)等證據(jù)形成的證據(jù)鏈相互矛盾,不能相互印證。被上訴人出示的對帳單沒有被上訴人的簽字確認(rèn),而與對帳單一一對應(yīng)的銀行結(jié)算明細(xì)的結(jié)算人是黃明鑫和劉健,經(jīng)查證,黃明鑫是被上訴人的銷售業(yè)務(wù)人員,與李通是同事,劉健上訴人則均不認(rèn)識。而對這一明顯的事實,一審判決卻故意遺漏分析,明顯偏袒被上訴人,有枉法裁判之嫌。(3)從被上訴人提供的電話通話明細(xì),都是首先撥打0533-5電話,然后撥打0533-5,而0533-5并不是上訴人的電話,0533-5又是一個打印社的公用傳真號,存在不特定多個公司、門面共用的事實,況且,電話通話只是一種通信方式,并不是意思表示本身,無法證明本案合同履行與否的事實。
綜上所述,本案一審判決,程序違法,認(rèn)定事實錯誤,適用法律錯誤,明顯讓人感到地方保護、有意偏袒被上訴人的判決取向。被上訴人隱瞞事實,移花接木,欺詐訴訟,意圖讓上訴人無端償債,違背誠信原則和公平正義,嚴(yán)重?fù)p害上訴人的合法權(quán)益,請二審法院查明事實支持上訴人的上訴請求。
此致
廣東省佛山市中級人民法院。
上訴人:經(jīng)貿(mào)有限公司。
姚x李x。
x年12月1日。
勞動合同糾紛上訴篇十六
上訴人(原審原告):___________________________,男,19__________年_____月__________日生,漢族,公民身份號碼:______________________________,安丘市郚山鎮(zhèn)_______________村人。
上訴人(原審原告):_________________玲,女,__________年_____月__________日生,漢族,公民身份號碼:______________________________,黑龍江省雞西市________________人,系劉__________之妻。
被上訴人(原審被告):_________________臨朐縣__________醫(yī)院。
地址:_____________。
法定代表人:______________,職務(wù):_________________院長。
上訴請求:_________________。
1、依法撤銷______________人民法院(20__________)臨民初字第_____________號民事判決書,依法改判或發(fā)回重審。
2、一、二審訴訟費用由被上訴人承擔(dān)。
事實與理由:_________________。
一、
二、
三、綜上所述,一審法院認(rèn)定事實不清,適用法律錯誤,請求二審法院依法認(rèn)定事實,維護上訴人的合法權(quán)益。
此致
________________法院。
上訴人:_________________。
________年____月____日。
勞動合同糾紛上訴篇十七
上訴人(原審被告):趙某某,男,1x年x月14日生,漢族,xx省昭通市人,住昭通市昭陽區(qū)舊圃鎮(zhèn)某某村委會某營村。身份證號:。
被上訴人(原審原告):xx市某某汽車服務(wù)有限公司。
住所:xx市昆河公路旁。
法定代表人:羅某某,執(zhí)行董事。
上訴人因買賣合同糾紛一案,某某市人民法院()某民二初字第2x2號民事判決審判程序違法,認(rèn)定事實不清,認(rèn)定事實錯誤,裁決不公,判決損害了當(dāng)事人的合法權(quán)益,不服一審判決,現(xiàn)特提出上訴。
上訴請求。
一、請求二審人民法院依法撤銷xx市人民法院()開民二初字第2x2號民事判決書所做的第一、二、三項判決,判決駁回被上訴人xx市某某汽車服務(wù)有限公司的所有訴訟請求。(注:本案二審標(biāo)的為13xx5x.53)。
二、請求二審人民法院判決由被上訴人承擔(dān)本案的一、二審訴訟費用。
事實與理由。
一、原審判決審判程序違法,并直接導(dǎo)致本案裁判錯誤。
發(fā)生在本案雙方當(dāng)事人之間并且同時針對本案中的涉案車輛的訴訟,本案是第三起,一審法院作出的()開民二初字第2x2號民事判決書的審判員之一便參與了在此之前的借款合同糾紛、掛靠經(jīng)營合同糾紛的審理。三起訴訟案件存在關(guān)聯(lián)性,審判人員依法應(yīng)當(dāng)回避而一審法院卻并未回避,這種做法是審判程序違法的表現(xiàn),并且直接導(dǎo)致了案件裁判的錯誤。
二、原審判決認(rèn)定事實不清,認(rèn)定事實錯誤。
1、原審法院回避了買賣合同的實質(zhì)和關(guān)鍵事實的做法,導(dǎo)致事實不清。
原審法院認(rèn)定本案雙方當(dāng)事之間“買賣合同”成立,并且買賣的標(biāo)的物為車號云g335××的貨車,那么雙方之間(不是被上訴人與其他主體之間)的買賣價款是多少?價值數(shù)十萬元的汽車買賣竟然連合同都未簽訂?買受人(上訴人)已付了多少錢?交款欠款是如何結(jié)算又如何認(rèn)定?買受人還欠多少錢?既然未付清價款又是在什么情況下交付標(biāo)的物(車輛)?非親非故的買賣雙方怎么連一張字據(jù)都未出具就交車了?……這些都是作為買賣合同案件的核心即關(guān)鍵事實,但是原審判決書所認(rèn)定的事實,并未回答上述種種疑問。這屬于典型的事實不清。
2、原審法院回避了訴爭車輛是生產(chǎn)、被上訴人公司無汽車銷售資質(zhì)而昆明龍某某達(dá)汽車銷售公司具有銷售資質(zhì)等事實,也導(dǎo)致事實不清,認(rèn)定事實錯誤。
被上訴人提交的機動車登記證書已證實訴爭車輛是生產(chǎn)(上訴人提交的系列證據(jù)也證實這一點)。在一審判決中,一方面,生產(chǎn)的車輛是如何輾轉(zhuǎn)到湖北,湖北十堰革某工貿(mào)公司又是否真實存在及具有汽車銷售資質(zhì),本案中并未查清這些疑問或?qū)@些不合常理之處做出合理解釋。另一方面,作為“出賣人”的被上訴人公司,本無汽車銷售資質(zhì)(被上訴人也認(rèn)可,只是一審法院回避了這一點);而上訴人主張的車輛的出賣方昆明某某達(dá)汽車銷售公司卻真實存在且具有汽車銷售資質(zhì)(該公司x年后未年檢并不影響此認(rèn)定)。在上述情形下,一審法院卻認(rèn)定,生產(chǎn)于當(dāng)?shù)氐脑V爭車輛,是被上訴人這個無資質(zhì)的公司從來源不清的湖北購進,在賣給遠(yuǎn)在昭通的上訴人;而有資質(zhì)的昆明某某達(dá)汽車銷售公司卻不是銷售方。這當(dāng)中的諸多不合常理的所謂事實該做如何解釋,原審判決不得而知?!只能說明事實不清和認(rèn)定事實錯誤。
3、原審法院將被上訴人與某某經(jīng)貿(mào)有限公司曾有過及正在進行的聯(lián)合造假行為,錯誤地認(rèn)定為本案“買賣合同”中的賣出車輛、拖欠車款的“事實”,也屬事實不清和錯誤。
一是這兩家具有關(guān)聯(lián)的公司(被上訴人也認(rèn)可)之間互相出具或形成的材料再加上來源不清的“湖北公司”出具的證明,被原審法院認(rèn)為“證據(jù)已形成完整的證據(jù)鏈,證明云g335××號車的合法來源及投保情況……”;二是這兩家公司將所謂x元的貸款私自改為13x元,這本是造假行為,原審法院卻認(rèn)為“本院直接采信該判決已經(jīng)查明的事實,被告向xx市農(nóng)村信用社請貸款x元購買云g3351x號車”;三是兩家公司共同偽造上訴人的簽名形成所謂三方的“購車合同書”(這是“買賣合同”的核心),原審法院僅僅只以“原告不能確認(rèn)其上的簽名為被告趙某某所簽”輕描淡寫地一筆代過,也罷!
4、原審法院回避了經(jīng)法院生效判決認(rèn)定的雙方之間存在的掛靠經(jīng)營關(guān)系的做法,也導(dǎo)致事實不清。
本案訴訟之前,同樣是該市人民法院作出的已發(fā)生法律效力的()某民二初字第25x號民事判決,已解除雙方之間的掛靠經(jīng)營關(guān)系,這就說明,就算上訴人向xx市信用社“貸款”事實成立的話,那么也是在掛靠經(jīng)營過程中產(chǎn)生的貸款,而要將此貸款認(rèn)定為是歸還購車款的話,那么就應(yīng)有充足的實實在在的證據(jù)。但本案中,“買賣合同”的關(guān)鍵事實不清,當(dāng)然談不上證據(jù)充分。
5、原審法院對上訴人要求對被上訴人提供的疑點重重的發(fā)票的真假進行鑒定的申請不做任何回應(yīng)或說明等的做法,以及對雙方的證據(jù)采取不同的審查標(biāo)準(zhǔn),也直接導(dǎo)致認(rèn)定事實不清和錯誤。
現(xiàn)有必要對上訴人一審中所提供但法院未認(rèn)可的幾份證據(jù)分別作一下說明:
(一)、關(guān)于第一組證據(jù)《定車協(xié)議》、《售車售后服務(wù)合同》和承諾書。證實了三點:1、本案中上訴人是向昆明某某達(dá)汽車銷售有限公司在昭通市的經(jīng)銷點購買車輛,已較為詳細(xì)地約定了定購車輛的配置事項,這符合案件的客觀實際;2、被告定購車輛的時間是x年5月x日,是在昭通接的車,不是在,接車時間為x年x月24日。3、承諾書由車輛售后服務(wù)的經(jīng)銷商出具,其與《定車協(xié)議》一起共同證實上訴人是在昭通市購買的車輛。
(二)、關(guān)于東風(fēng)康明斯發(fā)動機有限公司發(fā)動機身份拓印標(biāo)簽和合格證。“發(fā)動機身份拓印標(biāo)簽”是汽車用戶購買汽車的最主要憑證之一,是提供給用戶上牌使用的,這當(dāng)中左邊的數(shù)字“2”與證據(jù)一《定車協(xié)議》中載明車輛配置為康機2匹馬力相一致,二者能相互映證。證實車輛為上訴人向昆明某某達(dá)汽車銷售有限公司在昭通購買。
(三)關(guān)于證據(jù)三兩張收款收據(jù),均是昆明某某達(dá)汽車銷售有限公司出具,與證據(jù)一的《定車協(xié)議》相印證。其中第一張收款收據(jù)的時間是x年5月2x日,這與證據(jù)一中的《定車協(xié)議》簽訂的日期(x年5月2x日)是同一天,二者相吻合。第二張收款收據(jù)的時間是x年x月24日也與《定車協(xié)議》中約定的“1x個工作日內(nèi)交車”相一致,并且還證實了x年x月24日交付車輛的事實。
(四)關(guān)于證據(jù)四車輛通行費發(fā)票11張。
其中第一張發(fā)票(時間是x年x月2x日)是上訴人順便提供的,這是銷售單位于交車前所付(向上訴人進行報銷),嚴(yán)格地說并不屬于上訴人的支出,這一點,上訴人一審中已向法庭進行了說明,不料原審法院不僅未如實認(rèn)定反而還以偏概全,認(rèn)定“11份車輛通行費發(fā)票的時間與被告購車時間不符,故本院不予以采信?!笨陀^地說,不能僅憑第一張不采信便徹底否定后面的1x張。之后的第2—11張發(fā)票剛好證實了上訴人主張的于x年x月24日在昭通市買車后,一路將車輛從昭通途經(jīng)嵩明(小街)、昆明、石林、彌勒,一直開到落戶的主張。為了更好地“還原”事件經(jīng)過,上訴人現(xiàn)逐一說明一下:
第2張發(fā)票(為白色)證實x年x月25日11時15分從昭通昭陽區(qū)出發(fā),1x時5x分到達(dá)小街收費站(屬嵩明);第3-5張發(fā)票(為藍(lán)色)證實同一天經(jīng)過昆嵩高速到達(dá)昆明北郊烏龍收費站的事實;第x張發(fā)票(昆明繞城高速公路通行費發(fā)票)證實從烏龍收費站經(jīng)昆明繞城高速公路至昆明東郊阿拉收費站,時間為x年x月25日1x時53分的事實;第x張發(fā)票(為綠色)證實x年x月2x日凌晨從昆明小喜村收費站進入昆石高速于該日凌晨2時3x分到半截河出口進入石林縣的事實;第x張發(fā)票為車輛于x年x月2x日凌晨3時21分通過路南收費站的事實;第x張發(fā)票證實于x年x月2x日凌晨4時3x分通過彌勒第一個收費站的事實;第1x張發(fā)票證實于同日x時14分通過彌勒第二個收費站的事實;第11張發(fā)票證實同日x時x2分通過黃涼田收費站隨后到達(dá)事實。另外,以上公路通行費發(fā)票還證實是貨車(屬4型車),收費金額都與案件實際相符,與本案中的貨車通行的事實相符。
(五)再加上第五、六組證實,所有的證據(jù)均證實上訴人在本案中的所舉證據(jù)是環(huán)環(huán)相扣,能形成證據(jù)鎖鏈,證實本案訴爭的車輛是上訴人在昭通購買,并從昭通提車后開到落戶這一本案中的關(guān)鍵的客觀事實。
本案中,被上訴人主張訴爭車輛系向其購買,但具體車輛買賣合同、買賣行為的過程,車款的支付等均無有效的證據(jù)證實。在此,也有必要逐一分析一下其提交且被原審法院認(rèn)可的證據(jù):
1、關(guān)于兩張增值稅發(fā)票,本不應(yīng)采信。說幾個疑點:一是發(fā)票反映的到底是不是本案訴爭車輛不得而知,說明與本案沒有關(guān)聯(lián)性;二是“dx2”的字樣是手寫上去的,這在機器打印的發(fā)票中是絕對不允許的,至少手寫部份無效;三是印章位置偏上,并沒有蓋在右下角的“蓋章”處;四是無收款人、復(fù)核人簽字;五是為什么出現(xiàn)兩張同一天開出的連號發(fā)票,無任何證據(jù)予以解釋;六是金額為1x4x元的發(fā)票,按增值稅1x%的稅率計,稅款應(yīng)為1x元,而發(fā)票上的金額卻是15111.11元;七是結(jié)合以上這么多疑問,按常理,國稅局應(yīng)當(dāng)無法認(rèn)證,但xx市國稅局卻加蓋了認(rèn)證章。故上訴人一審中強烈要求對這兩張發(fā)票的真假進行鑒定,但法院未對此進行評判,何況每張發(fā)票都印有x4位密碼,具備鑒定條件(對于稅務(wù)機關(guān)來說,輸入此x4位密碼,便可認(rèn)定出真假)。
2、關(guān)于湖北十堰某某工貿(mào)有限公司出具的“證明”,疑點較多:一是只有印章,并無法定代表人或經(jīng)辦人的簽字或蓋章且該公司是否真實存在無任何證據(jù)證實,順便說一句,上訴人一方曾通過網(wǎng)絡(luò)和114電話查號也未查到任何有效信息;二是該證明的內(nèi)容不明,車輛來源是哪里,是其生產(chǎn)還是從購進等不得而知;三是銷售給哪一家公司要的是相關(guān)證據(jù),不是一紙陳述,相關(guān)證據(jù)又在哪兒?四是兩張(不是一張)號碼相鄰的發(fā)票賣一輛車,原因是什么,這不合常理且又無任何解釋;五是車輛是生產(chǎn),xx人(不管是來自被上訴人或××經(jīng)貿(mào)公司,還是來自昭通的上訴人)從湖北購買生產(chǎn)的汽車,不合常理。故該“證明”本不應(yīng)采信。
3、機動車統(tǒng)一銷售發(fā)票,也不應(yīng)采信。也列幾點疑點:一是車輛不是被上訴人所買,不是××經(jīng)貿(mào)有限公司所賣,內(nèi)容與本案事實不符,二是按照增值稅1x%的稅率計,稅款應(yīng)為3553x元,而發(fā)票上的金額卻是3x3.52元;三是被上訴人與××經(jīng)貿(mào)有限公司曾有聯(lián)合造假的事情發(fā)生,現(xiàn)該兩家公司之間在無買賣合同的情況下,發(fā)生的反映買賣行為的銷售發(fā)票十分可疑。
五、退一步說,就算雙方的舉證存在瑕疵或上訴人主張的車輛是在昭通購買后開到落戶的主張得不到支持的話,那么被上訴人的訴訟請求也不應(yīng)得到支持,應(yīng)當(dāng)予以駁回。
綜合前述各部分分析,原審判決的確存在錯誤,上訴人與被上訴人之間并不存在買賣合同關(guān)系,二者是掛靠經(jīng)營關(guān)系,被上訴人所訴稱的上訴人向其購買車輛,未支付車款的主張沒有證據(jù)證實,其主張上訴人向其購買了金額達(dá)2x萬余元未付款或者一審法院所認(rèn)定上訴人欠其x元的車款及42x5x.53元購置稅、保險費等的觀點,不僅證據(jù)不足,而且嚴(yán)重不合情理。相反,上訴人已對自己的主張進行了充分舉證,已證實本案訴爭車輛系從昭通向昆明某某達(dá)汽車銷售有限公司購買,是在昭通接的車,并開到落戶,掛靠在原告單位經(jīng)營。上訴人需要重點說明的一點是,本案中,如果人民法院認(rèn)為一方或者雙方就自己的主張向法庭提交的證據(jù)存在瑕疵從而不能認(rèn)定當(dāng)事人主張的話,那么,被上訴人作為提出本案訴訟的當(dāng)事人(一審原告),其承擔(dān)著比上訴人更大也更嚴(yán)格的舉證責(zé)任。亦即,假設(shè)人民法院無法準(zhǔn)確認(rèn)定案件事實的話,那么也應(yīng)判決駁回原審原告(被上訴人)的訴訟請求。上訴人懇請二審人民法院查明本案事實,依法改判判決駁回被上訴人的訴訟請求,并由其承擔(dān)本案一、二審所有訴訟費用。
此致
紅河州哈尼族彝族自治州中級人民法院。
上訴人:趙某某。
代理人:律師事務(wù)所律師胡常明。
勞動合同糾紛上訴篇十八
上訴人(原審被告)趙,男,x年12月1日出生,漢族,住xx省慶城縣馬嶺鎮(zhèn)x村二組。
被上訴人(原審原告)西安機電設(shè)備有限公司,注冊號:x1010x5x0。住所地:西安市蓮湖區(qū)環(huán)城西路號xx市場x幢x號。
法定代表人,經(jīng)理。
被上訴人(原審被告)陜西xx科工貿(mào)有限責(zé)任公司,注冊號:x10000x1x43。住所地:西安市未央?yún)^(qū)二路號xx室。
法定代表人汪,經(jīng)理。
上訴人趙因買賣糾紛一案于x0年xx月1日收到未央?yún)^(qū)法院(x0)未民初字第號民事判決書。該判決程序違法、事實不清、證據(jù)不足、適用法律不當(dāng),現(xiàn)依法上訴如下:
1、請求二審法院依法改判被上訴人陜西xx科工貿(mào)有限責(zé)任公司向被上訴人西安機電設(shè)備有限公司支付貨款500萬元。
2、判令被上訴人陜西工貿(mào)有限責(zé)任公司承擔(dān)一審、二審案件訴訟費用。
事實與理由。
一、該判決適用程序不當(dāng)。
上訴人趙不具有主體資格。x年x月25日,上訴人趙向西安機電設(shè)備有限公司(以下簡稱機電公司)出具欠條一份,內(nèi)容載明:“陜西xx公司欠西安xx公司貨款500萬元正(五百萬元)”。該欠條內(nèi)容明確載明雙方主體是陜西xx科工貿(mào)有限責(zé)任公司(以下簡稱xx公司)和機電公司,且該欠條內(nèi)容并沒有利息約定。機電公司收到欠條后,對此并沒有提出異議,xx公司也沒有提出異議。這充分說明xx公司和機電公司之間存在買賣合同關(guān)系,而且xx公司和機電公司之間的欠條內(nèi)容不涉及上訴人趙。機電公司將上訴人趙列為被告屬于主體不適格、程序不當(dāng),違反了《中華人民共和國民事訴訟法》第10x條和《最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國民事訴訟法若干問題的意見》第13x條的規(guī)定。
二、原審法院判決認(rèn)定事實有誤。
原審法院于x年xx月xx日向西安市經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)國家稅務(wù)局查詢機電公司給xx公司開具的陜西增值稅專用發(fā)票的抵扣情況,經(jīng)詢上述兩份增值稅發(fā)票已于x年x月x日由xx公司進行了申報抵扣。這也充分印證了機電公司和xx公司之間存在買賣合同關(guān)系。另外,xx公司和西安實業(yè)集團有限公司(以下簡稱實業(yè)公司)于x年x月xx日簽訂了工業(yè)品買賣合同,而該買賣合同的標(biāo)的正是機電公司和xx公司于x年x月x日所簽訂的買賣合同的標(biāo)的。由于xx公司并不生產(chǎn)買賣合同的標(biāo)的,為履行其與實業(yè)公司的合同,所以才與機電公司簽訂買賣合同,也就是說xx公司購買機電公司貨物的目的是轉(zhuǎn)賣給實業(yè)公司。在整個過程中,上訴人趙始終沒有成為合同關(guān)系的主體,機電公司也沒有證據(jù)證明上訴人趙是合同的主體。因此,原審法院認(rèn)定原告與被告趙之間存在買賣關(guān)系,并由此認(rèn)定上訴人趙應(yīng)該承擔(dān)相關(guān)法律責(zé)任,實屬事實不清。
三、原審法院判決適用法律錯誤。
由于上訴人趙與被上訴人機電公司不存在買賣合同關(guān)系,更不存在約定利息的問題,機電公司將上訴人趙列為被告且原審法院判令趙向機電公司支付欠貨款及利息是沒有事實和法律依據(jù),原審法院應(yīng)該依法駁回對xx公司的訴請。
最后,該判決僅憑趙手寫的一張欠條而認(rèn)定上訴人趙是合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系人,應(yīng)該承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任,未免失于草率。該證據(jù)并不能完全證明本案的基本事實,敬請中級人民法院慎重考慮。
綜上所述,原審法院判決程序不當(dāng)、事實認(rèn)定錯誤、適用法律錯誤。上訴人趙現(xiàn)上訴至貴院,請求依法支持上訴人的上訴請求,以維護上訴人的合法權(quán)益。
此致
西安市中級人民法院。
上訴人:
二0xx年六月十日。
勞動合同糾紛上訴篇十九
上訴人因與被上訴人物業(yè)服務(wù)合同糾紛一案,不服沈北新區(qū)人民法院民事判決書(2014)北新民初字第883號判決,特提請上訴。
上訴請求:
1、依法撤銷沈陽市沈北新區(qū)人民法院民事判決書(2014)北新民初字第883號判決書,并支持上訴人一審訴訟請求。
2、一、二審訴訟費用由被上訴人承擔(dān)。
事實與理由:
一、適用法律錯誤。
在一審?fù)徶?,上訴人提供一組照片,證明帝景嘉園小區(qū)內(nèi)存在以下問題:1、停車位與業(yè)主窗戶距離不足3米,噪音及尾氣污染影響業(yè)主正常生活,要求被告賠償違約金及傷害費1000元;2、單元門損壞,無法使用。要求被告賠償違約金600元及租房損失2000元;3、電壓過高,業(yè)主自行安裝穩(wěn)壓器。要求被告賠償違約金及損失3345元;4、外墻滲水,要求被告給付抹灰產(chǎn)生的費用800元;5、室外落水管損壞,原告自購材料更換,要求被告給付材料費200元,以上費用合計7945元。
以上事實,有《帝景嘉園物業(yè)服務(wù)合同》、照片、證人、證言以及當(dāng)事人陳訴等證據(jù),經(jīng)庭審質(zhì)證,原審一審法院予以確認(rèn),在卷為憑。
對于以上證明帝景嘉園小區(qū)內(nèi)存在問題的事實,原審一審法院予以確認(rèn),但對這一事實是否系被上訴人責(zé)任且對上訴人造成財務(wù)損失,被上訴人是否違約并承擔(dān)賠償責(zé)任,原審一審法院并未釋明。原審一審法院認(rèn)為“原告起訴被告因管理園區(qū)公共區(qū)域部分不善給原告造成損害,現(xiàn)有證據(jù)不足以證明原告的損失系被告管理不當(dāng)造成”。此判決“對現(xiàn)有證據(jù)不足以證明上訴人的損失系被告管理不當(dāng)造成”也未釋明。按照《合同法》,一審法院認(rèn)為免責(zé)抗辯成立且未予釋明,二審法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)判決支付賠償金的,可以直接釋明并改判。
事實上,帝景嘉園小區(qū)內(nèi)存在問題的事實,既是被上訴人對本園區(qū)公共區(qū)域部分管理不當(dāng)?shù)氖聦?,原審一審法院有意?guī)避這一說法,為被上訴人規(guī)避違約事實。按照《帝景嘉園物業(yè)服務(wù)合同》,帝景嘉園小區(qū)內(nèi)存在問題的事實均在物業(yè)合同委托管理事項之內(nèi),以上事實分別對應(yīng)違反本園區(qū)第二項委托管理事項6之(車輛行駛及停泊);事項1之(門廳);事項2(配電系統(tǒng));事項1之(外墻面);事項2之(落水管)規(guī)定,已構(gòu)成違約事實。按照《合同法》,如果合同中沒有規(guī)定違約金的條款,但只要由于違約造成了對方的損失,違約方就應(yīng)向?qū)Ψ街Ц顿r償金。
構(gòu)成對《帝景嘉園物業(yè)服務(wù)合同》的部分違約,理應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。但原審一審法院卻沒有依此判決被上訴人違約,并支付賠償金,而且被上訴人更沒有提供可以對上述物業(yè)違約事實免責(zé)的證據(jù),所以原審一審法院的判決缺乏事實依據(jù),與情與法均無法自圓其說。
關(guān)于賠償金在原審一審?fù)徶?,上訴人已經(jīng)說明《帝景嘉園物業(yè)服務(wù)合同》是物業(yè)方提供的格式條款,單方約定業(yè)主逾期不交物業(yè)費承擔(dān)違約責(zé)任既繳納滯納金,卻沒有約定物業(yè)方違約的懲罰措施,這是很顯然的顯失公平的合同,在《合同法》、《民法》中對此顯失公平的合同做出了明確規(guī)定,原審一審法院應(yīng)按照《合同法》、《民法》的規(guī)定要求物業(yè)承擔(dān)違約責(zé)任。另外,2007年9月,帝景嘉園并未交付業(yè)主使用,業(yè)主又怎么會與物業(yè)簽訂《帝景嘉園物業(yè)服務(wù)合同》,故原審一審法院所稱“故帝景嘉園小區(qū)業(yè)主委員會與被告簽訂的物業(yè)服務(wù)合同系雙方當(dāng)事人真實意思表示”,是錯誤的,到底是誰的真實意思表示?2007年9月的業(yè)主委員會又在哪里?顯失公平的合同又怎么可以據(jù)此不存在的“雙方當(dāng)事人真實意思表示”的理由而免責(zé)。
具體抗辯如下:
1、法理上,物業(yè)管理公司依據(jù)《帝景嘉園物業(yè)服務(wù)合同》對小區(qū)內(nèi)配套服務(wù)設(shè)施進行維修、養(yǎng)護和管理,對小區(qū)內(nèi)配套服務(wù)設(shè)施負(fù)有安全保障義務(wù)。物業(yè)管理公司對業(yè)主承擔(dān)用水、用電、供暖、人身安全保障職責(zé)是物業(yè)管理公司承擔(dān)的首要職責(zé),物業(yè)管理公司必須采取對小區(qū)內(nèi)配套服務(wù)設(shè)施進行維修、養(yǎng)護和管理等有效安全保障措施,保障業(yè)主在用水、用電、供暖、人身和財產(chǎn)方面的安全,防止侵權(quán)行為的發(fā)生,否則,即應(yīng)對業(yè)主因為第三人實施的侵權(quán)行為而遭受的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。在第三人介入侵權(quán)的情況下,經(jīng)營者違反安全保障義務(wù),使本可以避免或降低的損害發(fā)生或者擴大,因此其應(yīng)為受害人向直接責(zé)任人求償不能的后果承擔(dān)一種風(fēng)險責(zé)任,這種責(zé)任的性質(zhì)屬于補充賠償責(zé)任。實施加害行為的侵權(quán)人是損害后果的直接責(zé)任人,安全保障義務(wù)違反人是補充責(zé)任人,兩者構(gòu)成責(zé)任競合,在直接責(zé)任人無法確定或無資力賠償?shù)臅r候,安全保障義務(wù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。安全保障責(zé)任大致可分為兩類,即物的安全保障責(zé)任和人的安全保障責(zé)任。物的安全保障責(zé)任要求物業(yè)管理公司采取措施確保被管理小區(qū)內(nèi)的設(shè)施安全、設(shè)備安全,否則,因設(shè)施、設(shè)備不安全使業(yè)主遭受損害,即應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任,人的安全保障責(zé)任要求物業(yè)公司采取措施確保小區(qū)的安全,防止不法分子在小區(qū)實施侵權(quán)行為,否則即應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任,對此,物業(yè)管理公司不得預(yù)先免責(zé)?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理物業(yè)服務(wù)糾紛案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第三條物業(yè)服務(wù)企業(yè)不履行或者不完全履行物業(yè)服務(wù)合同約定的或者法律、法規(guī)規(guī)定以及相關(guān)行業(yè)規(guī)范確定的維修、養(yǎng)護、管理和維護義務(wù),業(yè)主請求物業(yè)服務(wù)企業(yè)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責(zé)任的,人民法院應(yīng)予支持。
本案中,物業(yè)方?jīng)]有按照相關(guān)規(guī)定采取措施,保障業(yè)主單元對講門公共設(shè)施安全,并對業(yè)主造成侵權(quán);沒有對小區(qū)配電系統(tǒng)進行安全維護管理,造成業(yè)主損失;沒有對車輛行駛及停泊采取管理措施,甚至知法犯法,侵害業(yè)主休息、學(xué)習(xí)安全權(quán)利;沒有對公共外墻及落水管進行安全維護,造成業(yè)主損失。物業(yè)方雖不是直接侵害人,但作為補充責(zé)任人應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
2、按照《民事證據(jù)規(guī)則》的規(guī)定,下列情形可以申請法院調(diào)查取證:第十七條符合下列條件之一的,當(dāng)事人及其訴訟代理人可以申請人民法院調(diào)查收集證據(jù);(三)當(dāng)事人及其訴訟代理人確因客觀原因不能自行收集的其他材料。
在庭審前,業(yè)主將一份請求沈北新區(qū)人民法院《調(diào)查證據(jù)申請書》交與原審一審法官,請求原審一審法官調(diào)取保存在物業(yè)手中的2008年7月-2010年業(yè)主的報修記錄,此記錄本可以證明業(yè)主就以上損害事實多次向物業(yè)申報維修,但物業(yè)現(xiàn)在拒不交出此記錄本,還謊稱業(yè)主從未報修過,借以推脫責(zé)任。業(yè)主詢問原審一審法官調(diào)查取證結(jié)果時,沈北新區(qū)人民法院說:物業(yè)方無法提供業(yè)主報修記錄本,并按照《中華人民共和國民事訴訟法》及《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》,以業(yè)主不能提供足以證明當(dāng)事人的事實主張的證據(jù)為由判決業(yè)主證據(jù)不足,此判決為適用法律錯誤。業(yè)主因客觀原因不能收集與本案相關(guān)聯(lián)的重要證據(jù),經(jīng)當(dāng)事人申請,人民法院應(yīng)調(diào)查取證。原審一審法院以物業(yè)方無法提供業(yè)主報修記錄本,進而推斷業(yè)主沒有報修,明顯是在偏袒物業(yè)方,原審一審法院疑似存在司法不公行為。
二、在認(rèn)定法律事實方面,原審一審法院犯有有證不認(rèn)、無證妄認(rèn),對事實認(rèn)定不準(zhǔn)的錯誤。
原審一審判決在判決書中說:“本案中,原告起訴被告因管理園區(qū)公共區(qū)域部分不善給原告自身造成損害,現(xiàn)有證據(jù)不足以證明原告的損失系被告管理不當(dāng)造成。故對原告要求被告賠付違約金及財務(wù)損失費7945元的訴訟請求,本院不予支持?!奔热辉瓕徱粚彿ㄔ赫J(rèn)為“現(xiàn)有證據(jù)不足以證明原告的損失系被告管理不當(dāng)造成”,那么“原告的損失”又是誰造成的?“現(xiàn)有證據(jù)不足”,“不足”在哪里?什么樣的證據(jù)才能證實原告的損失系被告管理不當(dāng)造成?原審一審判決在判決書中對此疑問均沒有任何解釋,原審一審判決又依據(jù)什么判定“現(xiàn)有證據(jù)不足以證明原告的損失系被告管理不當(dāng)造成”。上訴人認(rèn)為原審一審判決缺乏事實依據(jù),對上訴人提交的并以確認(rèn)的證據(jù)及損害事實不去認(rèn)定是被上訴人違約所致,認(rèn)定事實不準(zhǔn)。庭審中及庭審后,被上訴人也未提供上訴人的損失不是被上訴人管理不當(dāng)造成的證據(jù),但原審一審卻認(rèn)定被上訴人不承擔(dān)賠償及違約責(zé)任。而上訴人依據(jù)《帝景嘉園物業(yè)服務(wù)合同》、《最高人民法院關(guān)于審理物業(yè)服務(wù)糾紛案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》要求物業(yè)承擔(dān)賠償及違約責(zé)任,原審一審法院卻不予認(rèn)定。
1、停車位與業(yè)主窗戶距離不足3米,噪音及尾氣污染影響業(yè)主正常生活,要求被上訴人賠償違約金及傷害費1000元。物業(yè)公司違規(guī)私劃車位且違反《物權(quán)法》相鄰權(quán)原則,造成對業(yè)主休息權(quán)及身體健康的侵權(quán)。
在此事件中,首先確認(rèn)造成對業(yè)主侵權(quán)的是第三方機動車擁有者,是機動車的噪音和尾氣對業(yè)主生活和身體健康造成危害,而這一危害發(fā)生的直接原因是因為物業(yè)公司違法在業(yè)主窗下不足三米處私化車位,對小區(qū)車輛行駛及停泊管理沒有盡到安全管理職責(zé),且知法犯法。本案中,被上訴人存在違反法定的安全保障義務(wù)的過錯是確定且明顯的',被上訴人違反法定義務(wù)的過錯與上訴人因第三人實施的侵權(quán)行為而遭受的損失具有直接的因果關(guān)系,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任,盡管實施侵害行為的第三人不確定。按照《帝景嘉園物業(yè)服務(wù)合同》、《物權(quán)法》、《物業(yè)管理法》、《合同法》、《民法》、《消費者權(quán)益保護法》中規(guī)定的相關(guān)權(quán)利職責(zé)對等原則及合同違約規(guī)定,按照《帝景嘉園物業(yè)服務(wù)合同》第二項委托管理事項6之(車輛行駛及停泊)的約定,物業(yè)公司作為管理小區(qū)車輛行駛及停泊的第一責(zé)任人,理應(yīng)對此侵權(quán)行為承擔(dān)賠償責(zé)任。證據(jù)見照片和2014年03月24日《沈陽晚報》及證人證言。
2、單元門損壞,無法使用。要求被上訴人賠償違約金600元及租房損失2000元;。
對講門自2008年開始就不能使用,春秋樓道內(nèi)灌風(fēng)灌土,經(jīng)常有雜物吹進樓道內(nèi),且常有外來閑雜人員,更有甚者在樓內(nèi)拐角處小便。冬天灌風(fēng)灌雪,衛(wèi)生、取暖條件極差,因自來水水表被凍,停水事件時有發(fā)生。夏天蚊蟲爬滿進戶門,業(yè)主一開門,蚊蟲跟隨進入,半夜經(jīng)常被蚊子叮醒,嚴(yán)重影響睡眠以致神經(jīng)衰弱。對講門已嚴(yán)重喪失保護業(yè)主人身財產(chǎn)安全及保持樓道衛(wèi)生清潔功能。業(yè)主自家門口如此臟、亂、差環(huán)境,已嚴(yán)重影響業(yè)主正常生活。業(yè)主在此種環(huán)境下無法安心舒適居住,現(xiàn)已在外租房居住。因此問題,此房屋以低于本園區(qū)其他同類型房屋的價格出租,差額損失2000元。
在此事件中,首先確認(rèn)惡化業(yè)主外圍居住環(huán)境、造成對業(yè)主侵權(quán)的是第三方大風(fēng)和冷空氣、塵土雜物、外來閑散人員、蚊蟲及上凍的水表,而這一危害發(fā)生的直接原因是因為物業(yè)公司未盡到對園區(qū)公共區(qū)域部分既單元對講門的維修維護職責(zé),致使單元對講門腐爛變形,玻璃盡碎,為防止破碎的玻璃傷害到老人孩子,物業(yè)用大石塊將單元門頂開至墻邊,單元門成完全開放狀態(tài),致使大風(fēng)和冷空氣、塵土雜物、外來閑散人員、蚊蟲長驅(qū)直入,甚至凍壞水表,造成停水事故,并冷空氣嚴(yán)重影響樓道內(nèi)業(yè)主家墻體的溫度,致使與此墻體相連的客廳溫度不達(dá)標(biāo),以上事實致使此房屋以低于本園區(qū)其他同類型房屋的價格出租,差額損失2000元。
本案中,被上訴人存在違反法定的對安全保障義務(wù)、對本園區(qū)公共部位及公共設(shè)施既單元門管理不當(dāng)?shù)倪^錯是確定且明顯的,被上訴人違反法定義務(wù)的過錯與上訴人因第三人實施的侵權(quán)行為而遭受的損失具有直接的因果關(guān)系,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。按照《帝景嘉園物業(yè)服務(wù)合同》、《物權(quán)法》、《物業(yè)管理法》、《合同法》、《民法》中規(guī)定的相關(guān)權(quán)利職責(zé)對等原則及合同違約規(guī)定,按照《帝景嘉園物業(yè)服務(wù)合同》第二項委托管理事項1之(門廳)約定,物業(yè)公司作為管理本園區(qū)公共部位及公共設(shè)施既單元對講門的第一責(zé)任人,理應(yīng)對此侵權(quán)行為承擔(dān)賠償責(zé)任。證據(jù)見照片、證人證言及在一審?fù)徶形飿I(yè)方陳訴的對此單元門多次返廠維修的筆錄和在物業(yè)處保存的維修記錄薄。
3、電壓過高,業(yè)主自行安裝穩(wěn)壓器。要求被上訴人賠償違約金及損失3345元;在此事件中,首先確認(rèn)造成對業(yè)主侵權(quán)且造成財產(chǎn)損失的是第三方電壓,而這一危害發(fā)生的直接原因是因為物業(yè)公司未盡到對園區(qū)公共設(shè)施配電系統(tǒng)既小區(qū)自維配電箱的維修維護職責(zé),2008年7-8月,業(yè)主多次向物業(yè)反應(yīng)電壓高造成業(yè)主家電器損壞,要求物業(yè)及時維修維護,物業(yè)也曾派人測過電壓,電壓表指針?biāo)查g達(dá)到最高值270v,物業(yè)方將電工拖走后,再無音訊。直至今日本單元電壓一直在240v以上,嚴(yán)重超過國家標(biāo)準(zhǔn)。在與物業(yè)長期協(xié)商要求供給合格電壓未果后,為保護業(yè)主用電安全及防止火災(zāi)發(fā)生,業(yè)主自行安裝了穩(wěn)壓器,這是業(yè)主自救的合理行為。
本案中,被上訴人存在違反法定的對安全保障義務(wù)、對本園區(qū)公共部位及公共設(shè)施既配電系統(tǒng)管理不當(dāng)?shù)倪^錯是確定且明顯的,被上訴人違反法定義務(wù)的過錯與上訴人因第三人既電壓實施的侵權(quán)行為而遭受的損失具有直接的因果關(guān)系,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。按照《帝景嘉園物業(yè)服務(wù)合同》、《物權(quán)法》、《物業(yè)管理法》、《合同法》、《民法》中規(guī)定的相關(guān)權(quán)利職責(zé)對等原則及合同違約規(guī)定,按照《帝景嘉園物業(yè)服務(wù)合同》第二項委托管理事項2之(配電系統(tǒng))約定,物業(yè)公司作為管理本園區(qū)公共部位及公共設(shè)施既配電系統(tǒng)的第一責(zé)任人,理應(yīng)對此侵權(quán)行為承擔(dān)賠償責(zé)任。證據(jù)見照片、證人證言、保存在物業(yè)手中的2008年7-8月業(yè)主報修記錄薄、電話錄音、沈北新區(qū)社會管理服務(wù)網(wǎng)96129“3月28日關(guān)于編號c201403140004”帝景嘉園電壓高訴求的回復(fù)。
4、外墻滲水,要求被上訴人給付抹灰產(chǎn)生的費用800元;在此事件中,首先確認(rèn)造成對業(yè)主侵權(quán)且造成財產(chǎn)損失的是第三方是外墻,而這一危害發(fā)生的直接原因是因為物業(yè)公司未盡到對園區(qū)公共部位既外墻的維修維護職責(zé),2008年-2010年業(yè)主就此外墻滲水的問題多次向物業(yè)反映,物業(yè)也曾在外墻做打膠處理,但仍然沒有從根本上解決滲水問題,后業(yè)主自己購買了外墻防水膠,先后兩次自己和雇傭工人進行維修,滲水現(xiàn)象不再發(fā)生,但目前仍有裂縫,這是合理的業(yè)主自我救濟行為。
本案中,被上訴人存在違反法定的對安全保障義務(wù)、對本園區(qū)公共部位既外墻管理不當(dāng)?shù)倪^錯是確定且明顯的,被上訴人違反法定義務(wù)的過錯與上訴人因第三人既外墻實施的侵權(quán)行為而遭受的損失具有直接的因果關(guān)系,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。按照《帝景嘉園物業(yè)服務(wù)合同》、《物權(quán)法》、《物業(yè)管理法》、《合同法》、《民法》中規(guī)定的相關(guān)權(quán)利職責(zé)對等原則及合同違約規(guī)定,按照《帝景嘉園物業(yè)服務(wù)合同》第二項委托管理事項1之(外墻面)約定,物業(yè)公司作為管理本園區(qū)公共部位既外墻的第一責(zé)任人,理應(yīng)對此侵權(quán)行為承擔(dān)賠償責(zé)任。證據(jù)見照片、業(yè)主維修費用明細(xì)、保存在物業(yè)手中的2008年-2010年業(yè)主報修記錄薄。
5、室外落水管損壞,上訴人自購材料更換,要求被上訴人給付材料費200元。在此事件中,首先確認(rèn)造成對業(yè)主侵權(quán)且造成財產(chǎn)損失的是第三方是室外落水管,而這一危害發(fā)生的直接原因是因為物業(yè)公司未盡到對園區(qū)公共部位既室外落水管的維修維護職責(zé),業(yè)主要求物業(yè)更換,物業(yè)推脫說沒有原材料,換不了,因業(yè)主心力交瘁,無力再與物業(yè)抗?fàn)帲鞓I(yè)主自己買了落水管自行更換。這是合理的業(yè)主自我救濟行為。
本案中,被上訴人存在違反法定的對安全保障義務(wù)、對本園區(qū)公共部位既外墻落水管管理不當(dāng)?shù)倪^錯是確定且明顯的,被上訴人違反法定義務(wù)的過錯與上訴人因第三人既外墻落水管實施的侵權(quán)行為而遭受的損失具有直接的因果關(guān)系,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。按照《帝景嘉園物業(yè)服務(wù)合同》、《物權(quán)法》、《物業(yè)管理法》、《合同法》、《民法》中規(guī)定的相關(guān)權(quán)利職責(zé)對等原則及合同違約規(guī)定,按照《帝景嘉園物業(yè)服務(wù)合同》第二項委托管理事項2之(落水管)約定,物業(yè)公司作為管理本園區(qū)公共部位既外墻落水管的第一責(zé)任人,理應(yīng)對此侵權(quán)行為承擔(dān)賠償責(zé)任。證據(jù)見照片、業(yè)主維修費用明細(xì)。
綜上,由于被上訴人疏于管理,未能盡到相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定的保護業(yè)主財產(chǎn)不受非法侵害的安全保障職責(zé)及公共設(shè)施設(shè)備及公共區(qū)域部位的管理維修維護職責(zé),導(dǎo)致了上訴人財產(chǎn)受到損失,因而被上訴人的疏于管理、應(yīng)急不力的行為符合承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的四要素:具有過錯、行為違法、上訴人具有受損害事實,損害事實與被上訴人的違法行為具有因果關(guān)系。同時,上訴人自身并沒有過錯(上訴人已繳納2007年12月1日至2008年11月30日期間的物業(yè)費,損害事實從2008年7月開始發(fā)生,繳費期間業(yè)主多次要求物業(yè)解決,但物業(yè)方至今也沒有徹底解決損害事實,故自2008年12月1日起,業(yè)主拒絕繳納物業(yè)費,依法行使抗辯權(quán))。因而被上訴人應(yīng)對其過錯承擔(dān)全部民事賠償責(zé)任。
原審一審法院的判決存在適用法律不當(dāng)、認(rèn)證事實不清的錯誤,嚴(yán)重侵犯上訴人的合法權(quán)益,上訴人不能妄想其中關(guān)系,但是上訴人及其憤怒,懇請二審法院依據(jù)事實,主持正義,依法撤銷原審一審法院的判決或改判,支持上訴人的上訴請求。
此致
沈陽市中級人民法院。
勞動合同糾紛上訴篇二十
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合同。
上訴人(原審被告):杭州某網(wǎng)絡(luò)技術(shù)有限公司。住所地:浙江省杭州市西湖區(qū)萬塘路69號a座五樓××號。
法定代表人:馬某,系公司董事長。
被上訴人(原審原告):李××,男,x年11月11日生,漢族,云南省玉溪市人,住玉溪市玉川縣大街鎮(zhèn)下營社區(qū)××巷××號。公民身份證號碼:5324××。
上訴人因委托合同糾紛一案不服紅塔區(qū)人民法院()玉紅民二初字第1×號民事判決書所做判決,現(xiàn)特提出上訴。上訴理由如下:
二、請求判決駁回被上訴人李××的全部訴訟請求;。
三、請求判決由被上訴人李××承擔(dān)本案的一、二審訴訟費用。(本案二審訴訟標(biāo)的:60570元)。
事實與理由。
一、關(guān)鍵證據(jù)未經(jīng)當(dāng)庭出示和質(zhì)證便作為定案依據(jù),屬于程序違法。
本案中,被上訴人作為原審原告,并未就其關(guān)于被告(上訴人)違約的主張進行舉證,在判決書中稱“本院根據(jù)原告的申請,先后前往玉溪市移動公司和云南省公司調(diào)取上述資料,但玉溪分公司的回復(fù)意見為……云南公司的回復(fù)意見為……”(見原審判決第七頁)。這些都成了一審法院認(rèn)定本案舉證責(zé)任和案件事實的主要甚至是唯一的依據(jù)。根據(jù)我國《民事訴訟法》和最高法院的相關(guān)司法解釋的規(guī)定,證據(jù)必須當(dāng)庭出示,聽取當(dāng)事人的意見,由當(dāng)事人進行質(zhì)證。而一審法院所“調(diào)取”的上述證據(jù)并未經(jīng)庭審出示,也未以任何形式聽取當(dāng)事人的意見,上訴人及其代理人也是在收到原審判決后才得知此“法院調(diào)取”的證據(jù)一說。一審法院的這種做法違背了審判程序和法律的規(guī)定,屬于典型的程序違法。
首先,關(guān)于《一級代理協(xié)議》的由來,被上訴人李××已當(dāng)庭承認(rèn)雙方是在一份先打印并蓋好上訴人公司印章的合同上簽字而訂立的合同,至于格式合同后面手寫的“補充協(xié)議”部分是當(dāng)天添加上去的。這就說明,手寫的“補充條款”內(nèi)容和形成過程都存在嚴(yán)重瑕疵,其效力待定。
其次,雖然李某平系上訴人的員工,但其同公司只建立了短期的勞動用工關(guān)系(從20xx年3月至11月),同公司存在勞動爭議,并且爭議的主要內(nèi)容是提成獎金(雙方均舉證的昆明中級法院的二審判決書已證實),這就說明其為了自己的一已私利,采用故意修改原已固定的格式合同的主要條款并加重公司負(fù)擔(dān)(額外支付網(wǎng)點開發(fā)費、每個縣十萬元的違約金)的方式,實現(xiàn)同被上訴人簽約的目的,這已嚴(yán)重?fù)p害了公司利益。
再次,關(guān)于被上訴人聲稱李某平的行為是上訴人公司的內(nèi)部管理行為,對此只能由公司承擔(dān)的辯解。上訴人認(rèn)為,這只是一個表面現(xiàn)象,具體得結(jié)合案件的實際,作具體分析。如果被上訴人有充足的理由并且出于善意而認(rèn)為李某平可以在格式合同外做出大幅度讓步(額外支付網(wǎng)點開發(fā)費、每個縣十萬元的違約金)的話,則可以認(rèn)定上述所說的大幅度讓步而簽訂的“補充條款”有效。但是,本案中被上訴人并沒有對此進行舉證,與此相反,其所舉證據(jù)卻是:上訴人同云南移動通信有限責(zé)任公司簽訂的《云南移動空中充值業(yè)務(wù)代理合同》(其聲稱是上訴人復(fù)印給他的),該合同從全部條款看,雙方的“代理業(yè)務(wù)”的合作是有比較嚴(yán)格和嚴(yán)謹(jǐn)?shù)囊?guī)定,并無上訴人承擔(dān)網(wǎng)點開發(fā)費和每個縣十萬元違約金的約定,雙方約定支付網(wǎng)點開辦費和每個縣十萬元違約金的約定不合情理。畢竟這是委托代理手機充值這一移動通信公司業(yè)務(wù)的基礎(chǔ),被上訴人所簽訂的一級、二級或其他代理及加盟協(xié)議,都是在此范圍內(nèi)(而不是超出此范圍)進行,這是合同的大前提,也是本案案件事實中的常識。這就說明,不僅僅只是李某平,還有被上訴人本人也是出于惡意,兩人共同簽訂所謂的補充協(xié)議來擅自變更公司認(rèn)可(遵守)的格式合同條款,從而加重公司負(fù)擔(dān),達(dá)到牟取私利目的(李某平獲取的是其仲裁和訴訟主張的提成款,被上訴人則是本案的訴訟)。
此外,從“補充條款”的內(nèi)容看,除了網(wǎng)點開發(fā)費的補助外,就是所謂“每個縣十萬元的違約金”,而這“違約金”并不是約束雙方的,竟然只是約束上訴人(甲方)一方的,內(nèi)容上也無具體明確的內(nèi)容,而是“甲方違反本協(xié)議任一條款,則甲方支付給乙方違約金每個縣拾萬元?!闭f明約定顯失公平,約定金額過高,不應(yīng)得到支持。畢竟10元的補助費與10萬元違約金相比差距過大,二者相差一萬倍。
這就說明,一審法院回避了《補充協(xié)議》簽訂的上述情形和所存在的諸多嚴(yán)重瑕疵,對上訴人的合事辯解武斷地不作任何評判或答復(fù),從而認(rèn)定條款有效,這是錯誤的,直接導(dǎo)致了案件的錯判。
首先,對關(guān)鍵事實的認(rèn)定和對證據(jù)的評判混為一體,屬于事實不清和錯誤。本案中,有關(guān)租金的金額和支付、結(jié)算是一個核心事實,即上訴人是否欠對方傭金,如果尚欠,那么總金額是多少,已支付了多少,還欠多少應(yīng)當(dāng)清楚明確。但在被上訴人未進行舉證及舉證不能的情況下,一審法院在認(rèn)定的事實部分中表述和認(rèn)定為“根據(jù)原告尚存的記錄的手機短信顯示……”(見原判決第7頁第9行)。此為將對證據(jù)的評判代替事實的認(rèn)定,如果認(rèn)定了證據(jù)可以直截了當(dāng)?shù)夭杉{,如果是認(rèn)定了該事實,則應(yīng)直接表述為傭金是多少,支付了多少,尚欠多少,而不應(yīng)作此模棱兩可含混不清地認(rèn)定,這導(dǎo)致了事實不清。
其次,只認(rèn)定雙方簽訂的合同約定內(nèi)容而忽視對約定內(nèi)容的履行也屬于事實不清。本案中,原判決只認(rèn)定了所謂雙方做了如何約定(暫不談?wù)J定正確與否),而回避了是如何履行的及履行了沒有,又是如何履行的等內(nèi)容,特別是有關(guān)開發(fā)網(wǎng)點、充值站的建立運行情況、所謂傭金的情況、現(xiàn)在網(wǎng)點的運營情況等均未做任何認(rèn)定,導(dǎo)致僅憑被上訴人這一方當(dāng)事人所簽訂的合同約定便認(rèn)為對方當(dāng)事人(上訴人)違約和應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任、巨額違約金的情形。這顯然是荒唐的,也是錯誤的。
一是效力存疑的“補充條款”約定“不論違反任一條款”,即不論是根本性條款還是一般性條款,一律按“每個縣十萬元”計算違約金,這種約定屬于約定不明。二是條文中涉及到的其他數(shù)據(jù)只有一個“10元”(所謂的網(wǎng)點開發(fā)補助),10元與10萬元,可不是一般的差別,根本無可比性,說明就算約定成立的話,也屬顯失公平。三是確定違約金得結(jié)合“守約方”的經(jīng)濟損失金額,而原告對此方面的金額是多少,其并未舉證。故在本案,原告所稱的違約金,不是多少的問題,而是根本就不應(yīng)得到支持。
當(dāng)然,一審法院也認(rèn)為“10萬元/縣的違約金確實過分高于造成的損失”而予以調(diào)整,此外還正確引用了最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋(二)第二十九條第二款的規(guī)定:“當(dāng)事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的……”,這就說明,違約金應(yīng)以此為標(biāo)準(zhǔn)。所以,就算按一審法院認(rèn)定的被上訴人的損失39710元+860元=40570元,再除以2(兩個縣)計算的話,那么,損失只是40570/2=20xx5元,該“損失金額”的30%也只是:20xx5x30%=6085.50元。不知一審法院的10000元是如何計算得來!
五、被上訴人并未就其主張進行充分舉證,其訴訟請求不應(yīng)得到支持。
在本案中,被上訴人提起的本案訴訟,根據(jù)誰主張誰舉證的原則,其對自己的主張負(fù)有舉證義務(wù)。但是本案中,被上訴人不僅對未續(xù)期的合同是否還在繼續(xù)履行,又是如何履行,“履行”中的過程、狀況、情形是什么,相關(guān)網(wǎng)點的運營狀況怎樣等進行舉證;也沒有對其“開發(fā)”和掌控的營業(yè)網(wǎng)點特別是銷量進行舉證;甚至對其主張的傭金的計算也屬含混不清更不用說是舉證;還有連其自己記錄的“短信”的來源等也未進行舉證。在此情形下,一審法院卻錯誤地認(rèn)為“被告(上訴人)未向法庭提供其掌握的數(shù)據(jù)來推翻原告主張的傭金額……對原告主張的金額推定成立。”
1、關(guān)于繼續(xù)履行協(xié)議的第一項請求。本案中,就算被上訴人提供的“一級代理商管理實施辦法協(xié)議”真實合法有效的話,那么,該“協(xié)議”第四條已明確約定了協(xié)議期限只有3個月試用期,之后“若甲乙雙方均無異議,協(xié)議有效期自動延續(xù)至一年”(最多只是1年,并不是原告主張的3個月+1年)。這就說明,在被上訴人無證據(jù)證實雙方有再次延續(xù)合約的情形下,雙方的合約早就期滿,早就不存在合同關(guān)系,現(xiàn)也就沒有被上訴人所訴求的“繼續(xù)履行”合同的說法,況且上訴人同云南移動公司之間的代理合同早就已經(jīng)屆滿。再退一步說,在無明確的合同履行有效期的情況下,“繼續(xù)履行合同”也得雙方自愿,只要有一方不愿意(上訴人堅決不同意再延續(xù)過去的合同),何況合同第五條已明確規(guī)定“甲方無法繼續(xù)履行本協(xié)議的,本協(xié)議自動終止”。因此,本案中不存在繼續(xù)履行合同之說,被上訴人的請求不應(yīng)得到支持。
2、關(guān)于支付傭金的請求,被上訴人并未就自己的主張向法庭進行舉證,支付傭金得有雙方合約存續(xù)及履行這一前提,并且更主要的是“手機充值站業(yè)務(wù)系統(tǒng)完成的各項業(yè)務(wù)的充值金額作為標(biāo)準(zhǔn)向乙方(原告)支付傭金”(合同第三條),而不是被上訴人主張的不定期十個月所得代理費金額的平均數(shù)值計算。在此還要重點補充和強調(diào)的一點是,其所稱十個月的手機短信。也僅僅只是一個其單方面制作的記錄而已,是否就是手機(且系其本人收到)停息內(nèi)容,又是何人何時所發(fā),目的是什么等從來源性和同本案的關(guān)聯(lián)性方面等都無法證實,更不用說真實性了。故一審法院的認(rèn)定是錯誤的。
3、關(guān)于網(wǎng)點開發(fā)費的主張也無依據(jù)。被上訴人稱20xx年前的網(wǎng)點開發(fā)名單是從上訴人網(wǎng)站上下載無什么證據(jù)證實,只能認(rèn)為是其單方陳述。一審法院以86份未經(jīng)證實的合同,連該86份合同履行了沒有都沒有任何證據(jù)的情況下,便認(rèn)定其開發(fā)了86個網(wǎng)點顯然證據(jù)不足。
六、本案已超過了法律規(guī)定的兩年的訴訟時效期。
根據(jù)“一級代理實施辦法協(xié)議”第四條的約定,雙方履行的協(xié)議最長期限只有一年,被上訴人也沒有證據(jù)證實一年的期限屆滿后又進行了續(xù)期或?qū)嶋H延續(xù)了合同。實際上,上訴人在20xx年11月李某平離職后便無人管理和負(fù)責(zé)同被上訴人所簽訂的該協(xié)議,之后便未履行,被上訴訟人也未主張要求延續(xù)履行。故在被上訴人未舉證的情況下,本案中其以合同的履行而提出的各項請求均已超過了訴訟時效,其已喪失了勝訴權(quán)。
綜上,一審法院的判決確有錯誤,判決損害了當(dāng)事人的合法權(quán)益,被上訴人的訴訟請求無事實和法律依據(jù),請法庭判決撤銷原判,駁回被上訴人李××的全部訴訟請求。
此致
云南省玉溪市中級人民法院。
上訴人:杭州某網(wǎng)絡(luò)技術(shù)有限公司。
二oxx年九月二十日。
上訴人:xx市亞世國際貨運代理有限公司。
法定代表人:徐波,該公司董事長。
住所地:xx市南城區(qū)蛤地大新路129號。
委托代理人:,廣東國悅律師事務(wù)所律師。
電話:1x8。
被上訴人:xx市利貝家具有限公司。
法定代表人:黃,該公司總經(jīng)理。
住所地:xx市麻涌鎮(zhèn)華陽村西環(huán)路。
上訴人因與被上訴人委托合同糾紛一案,不服xx市第一人民法院()東一法民二初字第406號民事判決,提出上訴。
請求事項:
一、依法撤銷一審判決;。
三、一二審全部訴訟費由被上訴人承擔(dān)。
上訴理由:
一審判決稱:“從qq聊天記錄、錄音音頻可知,原告并未明確向被告說明費用計算方式,被告有重大誤解,而該重大誤解足以決定雙方是否進行交易,因此,原告存在過錯,在充分考慮本案案情,平衡雙方利益的基礎(chǔ)上,本院酌定由被告支付原告代理費76875元?!?/p>
一審判決之中所表述的案件事實認(rèn)定與判決所顯示出來的司法推理,明顯錯誤,明顯違法。首先,認(rèn)定事實不清;其次,司法推理邏輯混亂,導(dǎo)致適用法律明顯不當(dāng),判決顯失公平。具體理由如下:
第一,雙方經(jīng)辦人員的qq聊天記錄結(jié)合庭審過程之中雙方提供的其它證據(jù),足以證明上訴人在訂立合同和履行合同過程之中已經(jīng)明確向被上訴人說明了代理費用計算方式;而且,這樣的計算方式是國際通用標(biāo)準(zhǔn)和慣例,符合國際貨運代理規(guī)范。更何況,被上訴人本身是一家長期從事對外加工的與國際貿(mào)易有密切關(guān)系的企業(yè),沒有任何理由說明他們不了解相關(guān)國際慣例,和與國際貨運相關(guān)的國際標(biāo)準(zhǔn)與規(guī)范。
更何況,任何運輸,不管國內(nèi)、國際,陸運、水運、海運、還是航空運輸,一概如此——泡貨按體積算,重貨按重量算。古今中外,一概如此,乃運輸通則之一。被上訴人以不知道要按照體積計算代理費而拒付代理費顯屬狡辯,耍賴,撒潑,有戲弄與蔑視法庭之嫌疑。
我們有充分理由懷疑,可能是被上訴人生產(chǎn)方式、或者與英國客戶的合作方式的調(diào)整,導(dǎo)致他們暫時不急需涉案貨物作為制造樣品了,因此找借口拒收貨品,企圖賴賬。
更加重要的是,如今讓案涉代理所產(chǎn)生的代理費很有可能成為一種損失的原因,與上訴人沒有關(guān)系——上訴人按照雙方約定已經(jīng)履行應(yīng)該履行的義務(wù),被上訴人迄今不肯收貨,而不肯收貨的唯一原因是:不想足額支付代理費。按照《合同法》第四百零五條的規(guī)定,“受托人完成委托事務(wù)的,委托人應(yīng)當(dāng)向其支付報酬?!?/p>
被上訴人迄今仍然否認(rèn)與我們有委托合同關(guān)系,談判過程之中拒收一切文件,自始迄今,被告謊話連篇,極端不誠信,才是導(dǎo)致本案發(fā)生的根本原因。
第二,錄音音頻是事發(fā)之后雙方處理爭議過程之中形成的,不能證明上訴人未明確向被上訴人說明費用計算方式,更加不能說明被上訴人對報價有重大誤解,從被上訴人在整個一審訴訟過程之中那否認(rèn)一切事實、所有文件一概不收、一概不簽的極端不誠實的表現(xiàn)可知,被上訴人方所有訴訟參與人他們所說的一切均不足以采信。
第三,如果被上訴人確實存在重大誤解,應(yīng)該主動提起訴訟,向人民法院依法申請依法撤銷委托合同,通過司法路徑依法處理雙方爭議;在被告沒有依法提出重大誤解訴訟的情況之下,法院直接啟動重大誤解訴訟程序,并且據(jù)此作出判決,很顯然,程序根本違法。
第四,即使被告對運價確有誤解,也不能夠適用《合同法》第五十四條等法律規(guī)范。因為,雙方就合同的訂立的協(xié)商、協(xié)調(diào)過程和合同履行過程長達(dá)三個月之久,被告有足夠時間對相關(guān)問題進行調(diào)查、了解、研究;更何況,原告的確在雙方的協(xié)商、協(xié)調(diào)過程和合同履行這個長達(dá)三個月之久的交易、交往過程之中,多次說明了相關(guān)問題,根本不可能發(fā)生所謂重大誤解。
特別需要注意的是,迄今而未止,被告從來沒有說過他們有誤解,即使被告對相關(guān)問題了解得不夠清楚,也未必“足以決定雙方是否進行交易”。涉案交易是否需要如此進行,主要取決于被上訴人的生產(chǎn)方式——按照樣板生產(chǎn),還是按照客戶要求先打樣,雙方確認(rèn)樣板之后,按照打樣生產(chǎn);更加重要的是,委托人在發(fā)出委托指令之前和委托、配合過程之中,自身確有對所需費用進行明確的義務(wù),上訴人作為受委托人確有告知的義務(wù),而上訴人已經(jīng)完成告知義務(wù)。
他們在上訴人向xx市第一人民法院起訴之前,只是有個托詞說,他們只有五萬元的預(yù)算。即使所謂只有五萬元的預(yù)算的說法是真實可信的,那也不能說明被上訴人就一定存在重大誤解,生意人計算的是投入產(chǎn)出比例,為了趕時間不惜加大投入——空運與其它運輸方式相比最大優(yōu)勢是時間短很多,明顯缺點就是費用高出許多。如前所述,被告作為一個長期專業(yè)從事對外加工的與國際貿(mào)易有密切關(guān)系的的企業(yè),即使不能準(zhǔn)確掌握相關(guān)信息,也不至于對相關(guān)問題一無所知,對航空貨運代理相關(guān)事務(wù)發(fā)生重大誤解。這,顯然過于牽強,顯然說不通嘛。
被上訴人在雙方談判期間的確說過,他們不清楚運輸費用按照材積計算,可是前面已經(jīng)分析,再議過程之中的這一說法顯然不成立,不足信。更加重要的是,訴訟過程之中,被上訴人自始至終徹底否認(rèn)雙方存在委托合同關(guān)系,在法理上相當(dāng)于,企圖解除雙方的委托合同,可是,合同已經(jīng)履行,不存在解除的可能。
第五,即使存在所謂“重大誤解”,該判決仍然明顯不妥、不公。首先,被上訴人沒有依法提起重大誤解之訴,法院不能越俎代庖,直接啟動“重大誤解”訴訟程序,直接按照“重大誤解”進行裁判;其次,從實體處理方面來看,更加明顯不公,上訴人已經(jīng)依約完成委托事項,于情于理于法,被上訴人均應(yīng)該如數(shù)支付代理費,絕對不可以“各打五十大板”,將代理費五五對開,判令被上訴人支付50%的代理費。如此判決,顯失公平。
綜上,原審判決,確屬認(rèn)定事實不清,適用法律不當(dāng),判決顯失公平,依法應(yīng)予撤銷。
此致
xx市中級人民法院。
上訴人:xx市亞世國際貨運代理有限公司。
法定代表人:
代書人:廣東國悅律師事務(wù)所律師。
聯(lián)絡(luò)電話:
x年8月21日。
勞動合同糾紛上訴篇二十一
原告:______________、女、1978年02月18日、漢族、小學(xué)文化、個體、住址:_____________。
被告:______________、男、1980年01月19日、漢族、中專、工作單位:__________________、職業(yè):_____________、住址:_________________。
請求事項:_________________。
1、判決被告償還欠款90,000元;。
2、判決被告承擔(dān)本案全部訴訟費用。
事實和理由:_________________。
200*年*月*日,原債務(wù)人將欠原告的人民幣九萬元債務(wù)轉(zhuǎn)移給被告,被告同意承受,并當(dāng)場向原告出具欠條一份。原告也表示同意。然而,被告以各種理由和借口遲遲不肯償還債務(wù),其行為嚴(yán)重?fù)p害了原告的合法權(quán)益。
此致
_____________人民法院。
原告:______________。
_____________年_____月__________日。
附:_________________。
一、本訴狀副本_____份(按被告人數(shù)確定份數(shù));。
二、證據(jù)一份(借條為證);。
勞動合同糾紛上訴篇二十二
上訴人(原審被告):周,男,漢,住xx市xx區(qū),公民身份號碼。
被上訴人(原審原告):周x,男,漢,住xx市xx區(qū),公民身份號碼。
上訴人周與被上訴人周x租賃合同糾紛一案,上訴人不服xx市xx人民法院(20xx)揭民初字第50號民事判決,特向貴院提起上訴。
上訴請求:
一、裁定駁回被上訴人的起訴。
二、若判決被上訴人為涉案土地的權(quán)利人,則將原審判決第一項改判為上訴人與被上訴人簽訂的《租地合同書》于上訴人提出反訴請求解除合同之日(即x年4月20日)起解除。
三、若判決被上訴人為涉案土地的權(quán)利人,則將原審判決第二項改判為被上訴人收取上訴人的x年度租金人民幣85000元,應(yīng)于本判決生效之日起三十內(nèi)付還上訴人。
四、本案一、二審訴訟費用由被上訴人周x承擔(dān)。
事實和理由:
一、原審判決認(rèn)定事實存在錯誤。
1、原審判決認(rèn)定上訴人于x年1月24日在中國南方電網(wǎng)供電局辦理了非居民用電變更用電業(yè)務(wù)時錯誤的。該項用電變更是由被上訴人辦理的。被上訴人是該項用電業(yè)務(wù)的申請人,辦理任何變更都需要被上訴人親自或授權(quán)他人辦理。從《非居民用電變更用電業(yè)務(wù)受理表》中的客戶簽章可以印證報停用電是被上訴人辦理這一事實。被上訴人暫停了供電致使上訴人租賃土地的合同目的無法實現(xiàn),被上訴人的行為是嚴(yán)重的違約行為。因此,上訴人自x年1月24日起便具有單方解除《租地合同書》的權(quán)利。
2、原審判決將不屬于土地使用證范圍的部分租賃土地認(rèn)定為臨時使用集體土地是事實認(rèn)定錯誤。
《中華人民共和國土地管理法》第五十七條規(guī)定:“建設(shè)項目施工和地質(zhì)勘查需要臨時使用國有土地或者農(nóng)民集體所有的土地的,由縣級以上人民政府土地行政主管部門批準(zhǔn)。其中,在城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)的臨時用地,在報批前,應(yīng)當(dāng)先經(jīng)有關(guān)城市規(guī)劃行政主管部門同意。土地使用者應(yīng)當(dāng)根據(jù)土地權(quán)屬,與有關(guān)土地行政主管部門或者農(nóng)村集體經(jīng)濟組織、村民委員會簽訂臨時使用土地合同,并按照合同的約定支付臨時使用土地補償費。臨時使用土地的使用者應(yīng)當(dāng)按照臨時使用土地合同約定的用途使用土地,并不得修建永久性建筑物。臨時使用土地期限一般不超過二年?!苯?jīng)濟聯(lián)合社自20xx年就將上述土地出租給被上訴人,時間已經(jīng)超過十年,土地的用途既不是建設(shè)項目施工也不是地質(zhì)勘查,更沒有經(jīng)過任何審批。原審判決認(rèn)為上述土地是臨時用地于法無據(jù)。
二、被上訴人不是涉案土地的權(quán)利人,無權(quán)向上訴人主張任何權(quán)利,不是本案適格的當(dāng)事人,請求貴院依法駁回被上訴人的起訴。
1、眾所周知,不動產(chǎn)物權(quán)的轉(zhuǎn)移以登記為要件,未經(jīng)登記不動產(chǎn)物權(quán)不發(fā)生轉(zhuǎn)移。被上訴人于20xx年7月1日與周簽訂了《轉(zhuǎn)讓廠基地協(xié)議書》轉(zhuǎn)讓約xx畝的集體土地建設(shè)使用權(quán),但是沒有辦理該地變更登記手續(xù),被上訴人沒有取得該約xx畝的集體土地建設(shè)使用權(quán)。周耿炎已經(jīng)取得該部分土地的集體用地建設(shè)使用權(quán),伯勞經(jīng)濟聯(lián)合社無權(quán)再將該土地出租,而被上訴人向伯勞經(jīng)濟聯(lián)合社繳納該部分土地租金應(yīng)當(dāng)視為經(jīng)濟聯(lián)合社的不當(dāng)?shù)美?/p>
2、被上訴人與經(jīng)濟聯(lián)合社就不屬于土地使用證范圍的部分租賃土地約1.333畝達(dá)成的土地租賃合同無效。
(八)以借貸、租賃或者其他方式處分村集體財產(chǎn);(九)村民會議認(rèn)為應(yīng)當(dāng)由村民會議討論決定的涉及村民利益的其他事項。村民會議可以授權(quán)村民代表會議討論決定前款規(guī)定的事項。法律對討論決定村集體經(jīng)濟組織財產(chǎn)和成員權(quán)益的事項另有規(guī)定的,依照其規(guī)定?!?/p>
(2)《中華人民共和國土地管理法》第二十六條規(guī)定:“經(jīng)批準(zhǔn)的土地利用總體規(guī)劃的修改,須經(jīng)原批準(zhǔn)機關(guān)批準(zhǔn);未經(jīng)批準(zhǔn),不得改變土地利用總體規(guī)劃確定的土地用途。經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的大型能源、交通、水利等基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)用地,需要改變土地利用總體規(guī)劃的,根據(jù)國務(wù)院的批準(zhǔn)文件修改土地利用總體規(guī)劃。經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市人民政府批準(zhǔn)的能源、交通、水利等基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)用地,需要改變土地利用總體規(guī)劃的,屬于省級人民政府土地利用總體規(guī)劃批準(zhǔn)權(quán)限內(nèi)的,根據(jù)省級人民政府的批準(zhǔn)文件修改土地利用總體規(guī)劃。伯勞經(jīng)濟聯(lián)合社將不屬于土地使用證范圍的部分租賃土地約x畝出租給被上訴人作為工副業(yè)用地改變了原來土地用于農(nóng)業(yè)的用途,出租行為無效。
(3)被上訴人與經(jīng)濟聯(lián)合社簽訂的《土地租賃合同書》的合同期限已于x年7月1日屆滿,之后沒有重新訂立合同。也就是說租賃合同沒有以書面形式訂立,依據(jù)《合同法》第二百一十五條:“租賃期限六個月以上的,應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人未采用書面形式的,視為不定期租賃?!彪m然經(jīng)濟聯(lián)合社出具了《證明》,證明了被上訴人繼續(xù)支付租金,但是該項出租事宜未經(jīng)村民會議討論決定,程序違法,合同無效,被上訴人未取得該約x畝土地的使用權(quán)。涉案土地的租金在十年過后一直還以xx市斤稻谷的價值收租,是違背市場規(guī)律的,是嚴(yán)重?fù)p害集體經(jīng)濟利益的行為。被上訴人不是該土地的合法承租人。
三、上訴人與被上訴人簽訂的《租地合同書》自始至終無效。
1、被上訴人自始至終未取得涉案土地的任何權(quán)利,將土地出租給上訴人是一個無權(quán)出租的行為。
2、涉案土地中只有約xx畝土地取得了集體土地建設(shè)使用權(quán)證,其余土地的出租是將農(nóng)用地改變?yōu)楣じ睒I(yè)用地,改變了土地的使用用途,《租地合同書》因為違反法律的強制性規(guī)定而自始至終無效。
3、《租地合同書》約定“政府若在7年內(nèi)征地,剩余的廠地租給乙方,按原來的租金不變”,是排除上訴人主要權(quán)利的約定,違背了合同正義,是無效條款。
四、即使上訴人與被上訴人簽訂的《租地合同書》有效,原審判決也存在錯誤。
1、《租地合同書》應(yīng)當(dāng)自上訴人提出反訴請求解除合同之日(即x年4月20日)起解除,而不應(yīng)是原審法院判決的自判決書生效之日解除。首先,以原審判決書生效作為租賃合同解除的時間致使合同解除的時間變得不確定,使得租賃合同的履行時間不合理地延長,嚴(yán)重?fù)p害了上訴人的合法權(quán)益。其次,原審判決依據(jù)上訴人的反訴請求及所提供的證據(jù)和具體案情判決合同解除,也即是說合同解除的條件自上訴人提起反訴時已經(jīng)具備。最后,被上訴人在原審中增加了要求上訴人立即從其租賃的廠房騰退,歸還相關(guān)設(shè)備的訴訟請求正好印證被上訴人已經(jīng)知道上訴人要求解除合同的事實,同時也反映出被上訴人存在解除合同的意愿。因此,《租地合同書》應(yīng)當(dāng)自上訴人提出反訴請求解除合同之日(即x年4月20日)起解除,原審法院判決的自判決書生效之日解除是錯誤的。
2、原審判決《租地合同書》解除后支付占用費按租金年85000元計算是錯誤的。因仙橋河整治工程建設(shè)需要,煉鋼熔爐在拆遷范圍之內(nèi),現(xiàn)在已經(jīng)全部拆除,上訴人沒有在租賃土地上繼續(xù)生產(chǎn),加之被上訴人自x年1月24日申請停電,上訴人的合同目的根本無法實現(xiàn)。如果說上訴人存在占用的話,占用費的收取標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)以具備資質(zhì)的評估單位進行評定,或者參照當(dāng)?shù)剞r(nóng)田的租金標(biāo)準(zhǔn)進行收取。
為此,上訴人請求二審法院依法查明事實,正確適用法律,改判支持上訴人的訴訟請求。
此致
xx市法院。
上訴人:
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