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學(xué)憲法講憲法篇一
;家族創(chuàng)始人老賈突發(fā)心肌梗塞入院治療,整個(gè)家族立刻陷入六神無主的狀態(tài)。老賈平日作風(fēng)強(qiáng)勢(shì),事必躬親,二婚妻子劉氏做家庭主婦多年,從不過問企業(yè)事務(wù)。老賈的胞弟一直在企業(yè)輔佐老賈,對(duì)強(qiáng)勢(shì)的哥哥一貫言聽計(jì)從。老賈前妻的女兒和女婿都在公司各掌一攤,老賈大概內(nèi)心總覺得有些對(duì)不起前妻,于是對(duì)女兒、女婿反而還算客氣。而老賈和現(xiàn)任妻子生的小兒子從小嬌生慣養(yǎng),終日只知吃喝玩樂,一副不務(wù)正業(yè)的樣子。
老賈躺在病床上,一直是家庭主婦的劉氏一時(shí)慌了神,不知該如何處理家里的事、公司的事。于是她想著把在公司工作的叔叔、大女兒、大女婿和小兒子召集在一起開個(gè)家庭會(huì)議。然而,會(huì)議開得沒有任何成果,每個(gè)人都一只手高舉著愛老賈愛家愛企業(yè)的大旗,另一只手伸向財(cái)產(chǎn)的控制權(quán)。那一刻劉氏只希望老賈能盡快恢復(fù)意識(shí)回來主持大局。
吉人天相,老賈總算漸漸恢復(fù)了意識(shí),從醫(yī)院回到家里,每個(gè)人都趕緊表忠心。老賈終于意識(shí)到對(duì)企業(yè)和復(fù)雜的家族關(guān)系自己已是力不從心,于是他決定設(shè)立家族憲法以約束家族成員的行為,保證家族的有序傳承。老賈找人幫助他擬定家族憲法,經(jīng)過一番調(diào)研和交流,炮制出一本洋洋灑灑的賈氏家族憲法,然而,新鮮出爐的憲法中暴露的問題反應(yīng)出較普遍的對(duì)家族憲法的認(rèn)識(shí)誤區(qū)。
家族憲法本是舶來品。
在中國(guó),家法和法律同源,家法先于國(guó)法。家法就是家族自治規(guī)范,是管理和調(diào)整家族成員之間人身和財(cái)產(chǎn)關(guān)系的準(zhǔn)則。傳統(tǒng)家族法通過規(guī)定家族價(jià)值觀、倫理、家族事物、家族與外族關(guān)系、家族與社會(huì)的關(guān)系等來捍衛(wèi)家族的價(jià)值理念,維護(hù)家族的秩序,規(guī)定財(cái)產(chǎn)繼承。中國(guó)家法經(jīng)歷了宗法階段和家族法階段,發(fā)展到現(xiàn)代社會(huì)仍然被很多家族采用作為家族治理的規(guī)范,一套讓所有成員都認(rèn)同和遵從的法規(guī)更有利于維護(hù)家族的利益和秩序,避免發(fā)生分歧時(shí)導(dǎo)致家族分裂瓦解。
西方社會(huì)得以傳承數(shù)代的家族通常都有一部家族憲法。西方的家族憲法是因應(yīng)工業(yè)文明的現(xiàn)代企業(yè)結(jié)構(gòu)而產(chǎn)生,工業(yè)文明之后的財(cái)富創(chuàng)造主要通過企業(yè)行為來獲得,因此擁有企業(yè)的家族仿效國(guó)家憲政體系根據(jù)家族和產(chǎn)業(yè)的特點(diǎn)制定獨(dú)特的企業(yè)和家族的治理體系,最終落實(shí)成文形成家族憲法。
隨著家族代際人口呈指數(shù)級(jí)增加,家族治理的復(fù)雜度也會(huì)呈現(xiàn)幾何級(jí)數(shù)的增加,一個(gè)家族需要對(duì)信仰與價(jià)值觀、使命與愿景、倫理與秩序加以提煉總結(jié),對(duì)繼承、消費(fèi)、投資、慈善等行為設(shè)立準(zhǔn)則規(guī)范,防止分崩離析。從歐洲愛馬仕家族到香港李錦記家族再到美國(guó)洛克菲勒家族,凡是傳承至三代以上的家族無不制定有詳細(xì)的成文家族憲法指導(dǎo)家族內(nèi)部決策和行為,從而戰(zhàn)勝一次又一次沖突和危機(jī)。
中國(guó)目前的財(cái)富家族形成邏輯和現(xiàn)代西方社會(huì)的財(cái)富家族十分類似,單靠家法、家訓(xùn)難以涵蓋復(fù)雜的家族和企業(yè)治理需要,制定家族憲法就成了不二的法寶。有了“法”就要有懲罰,古時(shí)候違反了家法就要受到刑罰懲戒,體罰顯然已經(jīng)和現(xiàn)代社會(huì)的國(guó)家法律沖突而不再適用,那么通常財(cái)富家族對(duì)違反家族憲法的行為可以通過對(duì)繼承權(quán)和分配權(quán)的調(diào)整來作為威懾和懲戒,以捍衛(wèi)家族憲法的威嚴(yán)。
從賈氏家族憲法的字里行間,我們可以看出憲法撰寫目標(biāo)是希望明確家族成員的價(jià)值觀、家族的基本價(jià)值觀和家族文化傳統(tǒng),規(guī)定家族成員的行為準(zhǔn)則以及財(cái)產(chǎn)分配、繼承的宗旨和指導(dǎo)原則,明確家族成員進(jìn)入家族企業(yè)的人才選拔要求和家族成員的退出機(jī)制,以及明確家族的議事規(guī)則和家族爭(zhēng)議解決的原則等。然而,看賈氏家族憲法的內(nèi)容有些表述邏輯不清,甚至自相矛盾以及草率的“禁止”“懲罰”約定都可能在未來引發(fā)家族爭(zhēng)議,同時(shí)也讓憲法執(zhí)行變得困難。
閱讀賈氏家族憲法的第一感覺就是其行文風(fēng)格儼然仿照國(guó)家憲法一樣,然而家族憲法并不具有真正意義上的法律約束力。比如,賈氏家族憲法中規(guī)定非婚生子女或養(yǎng)子不享有繼承權(quán)就和國(guó)家法定繼承權(quán)的規(guī)定相悖,不僅可能為家族帶來倫理風(fēng)險(xiǎn),還可能因?yàn)檫`反國(guó)家法定繼承權(quán)的規(guī)定而產(chǎn)生法律風(fēng)險(xiǎn)。
家族憲法是家族治理的綱領(lǐng)性文件,但并不等同于真正意義上的憲法,家族憲法并不具備實(shí)質(zhì)的法律效力,家族憲法的主張需要一系列的綜合設(shè)計(jì)和法律工具的配合運(yùn)用才能達(dá)到治理的效果。當(dāng)家族憲法中的條款表述與任何國(guó)家法律的規(guī)定相悖時(shí),家族憲法的約定就是無效的。
其次,家族憲法應(yīng)在愛與和睦的前提不平衡好家族成員的利益關(guān)系
賈氏家族憲法中雖然提倡家族和睦,但財(cái)產(chǎn)權(quán)分配的約定卻非常混亂。比如,在賈氏憲法中先規(guī)定每個(gè)家族成員都享有股份,后面又規(guī)定如果有行為過錯(cuò)將收回股份?,F(xiàn)實(shí)中如果股份已經(jīng)分配到個(gè)人名下,那憑該憲法的規(guī)定企圖收回股份是很難實(shí)現(xiàn)的。
一個(gè)家族的關(guān)系本應(yīng)是愛的關(guān)系,然而豪門恩怨每日上演,說明僅靠愛是不能解決家族關(guān)系中的所有問題的。在一個(gè)簡(jiǎn)單的家庭關(guān)系中,也許愛是解決家庭紛爭(zhēng)的一把鑰匙,但財(cái)富家族的家族關(guān)系就絕不單純是愛的關(guān)系,還是利益平衡的關(guān)系,如果拋開利益只用愛來解決家族關(guān)系面對(duì)的紛爭(zhēng),只能暫時(shí)性掩蓋問題,而一旦出現(xiàn)像老賈入院失去意識(shí)的事情,家族的利益矛盾就會(huì)充分暴露。在以情感關(guān)系修飾的外殼被剝離的那一刻,利益矛盾的爆發(fā)會(huì)更加激烈,對(duì)家族成員的情感傷害也會(huì)更大。所以,家族憲法的利益分配需要仔細(xì)權(quán)衡和考量其實(shí)現(xiàn)的可能性。
第三,家族憲法中對(duì)家族成員平權(quán)約定并不具有現(xiàn)實(shí)執(zhí)行意義
在賈氏憲法中有仿效國(guó)家憲法的表述,約定“家族大會(huì)是家族的最高權(quán)力機(jī)構(gòu),成年的家族成員都享有對(duì)家族事務(wù)的投票權(quán),一人一票”。然而家族治理究竟應(yīng)該如何平衡權(quán)威和民主?正如前面所說,家族憲法并不是一個(gè)真正的法律文件,家族憲法需要根據(jù)家族的實(shí)際情況制定,不切實(shí)際的家族憲法只會(huì)變成一紙空文,完全沒有執(zhí)行的空間,成為引發(fā)家族各種各樣矛盾的導(dǎo)火索。
按照德國(guó)心理治療師海靈格的觀點(diǎn),家族依出生的次序存在“家庭系統(tǒng)排列”(伯特·海靈格,2003),比如父母和孩子,父母必然是擁有權(quán)威;兄弟姐妹,也同樣有位列的次序。在一個(gè)存在位列次序的家族中,家族憲法規(guī)定以全體家族成員共同組成的家族大會(huì)作為家族的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)來決定重要事務(wù)顯然是很難實(shí)現(xiàn)的。試想,在一個(gè)家族中某個(gè)18歲剛剛成年的孩子和48歲正在執(zhí)掌家族大權(quán)的盛年創(chuàng)始人,以及一位80歲的花甲老人,共同享有投票權(quán),且一人一票來共同參與家族重要事務(wù)的決策,一定是低效和難以達(dá)成一致的。通常在一個(gè)較多人口的財(cái)富家族會(huì)設(shè)立家族委員會(huì),而即使在家族委員會(huì)中,通常也會(huì)由家族創(chuàng)始人擔(dān)任召集人的角色,家族委員會(huì)根據(jù)擁有和支配家族財(cái)產(chǎn)的量級(jí)差異,投票權(quán)的權(quán)重也應(yīng)該有所差異,就像董事會(huì)中持有不同的股份投票權(quán)也會(huì)約定相應(yīng)的權(quán)重差異一樣。家族委員會(huì)應(yīng)該是決定家族重大事務(wù)和平衡利益關(guān)系的家族權(quán)力機(jī)構(gòu)。
那么家族大會(huì)究竟該做些什么?家族大會(huì)最重要的職能,是聯(lián)絡(luò)家族成員的感情,傳遞家族的情感和價(jià)值觀,進(jìn)行家族文化建設(shè)。每年至少一次的家族大會(huì)是家族成員共同分享、相互學(xué)習(xí)、密切交流的聚會(huì)。在這個(gè)過程中家族應(yīng)該把家族的歷史沿革、家族故事、家族對(duì)社會(huì)的貢獻(xiàn)整理成宣傳資料用于教育家族成員,幫助家族成員獲得家族的榮譽(yù)感和歸屬感,提高家族的凝聚力。而家族元老在家族大會(huì)中應(yīng)該扮演重要的角色。
第四,家族憲法中約定家族繼承的原則應(yīng)該“分”還是“合”?
最早的家族和宗族為了更好的生存繁衍,家族內(nèi)部關(guān)系緊密,承擔(dān)著共同生產(chǎn)和抵御外族入侵的職責(zé)。時(shí)代發(fā)展到今天,很少需要一個(gè)家族共同御敵,而現(xiàn)代新人類個(gè)性張揚(yáng)、渴望獨(dú)立,更加期望在家族的支持下實(shí)現(xiàn)自我。不同家族的歷史沿革造就不同的家族文化和傳承模式,也帶來不同的家族財(cái)富分配方案。
財(cái)富傳承無非是或“分”或“合”;至于“分”,無非是“分家分業(yè)”或“分家不分業(yè)”或“分業(yè)不分家”。但凡走過百年光景的知名家族還是“合”的傳承方式為多。合的好處是家族合力打造的人力資本、文化資本、社會(huì)資本及金融資本可以更好地為家族和家族成員提供資源整合發(fā)展的平臺(tái),構(gòu)建家族長(zhǎng)期發(fā)展的基礎(chǔ)和紐帶。合的方式在西方法律相對(duì)完善的國(guó)家更多的是以信托或基金會(huì)控制家族企業(yè)和資產(chǎn),而后代成為財(cái)富的受益人,而非所有者。
傳統(tǒng)的日本百年企業(yè)則普遍采用長(zhǎng)子繼承制來保證財(cái)富控制權(quán)始終在家族手中。財(cái)富傳承的分與合關(guān)系到家族的榮辱興衰和家族企業(yè)的存亡,需要根據(jù)家族傳承路障和成員實(shí)際情況加以慎重選擇,無所謂一定孰優(yōu)孰劣。而無論如何都是“分易合難”,一旦做了分的決定,再想合而為一就會(huì)變得異常棘手。財(cái)富家族在早期制定家族憲法時(shí),應(yīng)高度關(guān)注財(cái)富分或合設(shè)計(jì),盡可能保留變化的可能性。另外,如果家族委員會(huì)沒有財(cái)富分配的決定權(quán),就很難執(zhí)行家族憲法規(guī)定的獎(jiǎng)懲措施。如果繼承人主要是作為信托的受益人,那么家族委員會(huì)或者信托的保護(hù)人修改受益人的分配比例就會(huì)相對(duì)容易。
第五,家族治理中的內(nèi)部長(zhǎng)老和外部長(zhǎng)老的作用不能忽略
賈氏家族憲法中對(duì)家族成員的退出機(jī)制和爭(zhēng)議解決原則也做了約定。值得注意的是,退出機(jī)制的設(shè)計(jì)要考慮公允價(jià)值的確定方式,非強(qiáng)制性的退出,經(jīng)濟(jì)目標(biāo)的權(quán)重是主要的考量因素之一。家長(zhǎng)里短,爭(zhēng)議總是在所難免的,然而清官難斷家務(wù)事,當(dāng)家族內(nèi)部發(fā)生爭(zhēng)議時(shí),情、理、法交織混雜,利益相關(guān)者的不同立場(chǎng)會(huì)導(dǎo)致爭(zhēng)議難以獲得解決。這個(gè)時(shí)候,由家族共同信任的外部長(zhǎng)老或顧問,特別是擁有信托保護(hù)人角色的外部顧問,參與調(diào)節(jié)就是恰當(dāng)?shù)倪x擇;或者由已經(jīng)退至幕后德高望重的內(nèi)部長(zhǎng)老共同參與爭(zhēng)議調(diào)節(jié),也不失為一種可取的方式。外部顧問一定是家族的族長(zhǎng)和家族委員會(huì)均信任的人,優(yōu)秀的外部顧問同時(shí)還可以參與新族長(zhǎng)的確定和培養(yǎng),從而保證家族管理權(quán)和所有權(quán)順暢的傳遞。
家族憲法的擬定需要一個(gè)很長(zhǎng)的過程,既需要家族信賴的外部人員參與,也需要家族內(nèi)部主要家族成員參與,單獨(dú)溝通和多方參與的討論都是不可或缺的。家族憲法應(yīng)該是家族主要成員基于基業(yè)長(zhǎng)青的訴求達(dá)成的關(guān)于治理和傳承的共識(shí)。
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同學(xué)們: 大家好!今天,很高興能和同學(xué)們?cè)谝黄鸸餐M(jìn)行一次法制學(xué)習(xí)。不久前我觀看了同學(xué)們自己編寫的法制小故事,很真實(shí),很深刻。其中有一位同學(xué)編寫的一個(gè)毛阿敏偷稅漏稅的故事,我深受啟發(fā),這不僅僅是一個(gè)故事,而是你們的內(nèi)心深處法律意識(shí)的真實(shí)反映。在這里,我也給大家講一個(gè)我親眼目睹、令人深思的真人真事。事情發(fā)生在四小區(qū)的住宅樓,這天正是星期日,三位初中生在四樓的樓道窗前嬉戲,甲失手將乙推出窗外,重重地從高達(dá)20米的四樓摔了下來。當(dāng)時(shí)乙的臉色鐵青,血從鼻孔、耳孔直往外淌。后來,乙被市醫(yī)院急救車救走。此時(shí),我給同學(xué)們出二個(gè)思考題:①甲失手致傷乙,算不算違法?②如果甲違法,違反了什么法?結(jié)果應(yīng)是:如果醫(yī)療簽定部門確定為重傷,首先甲這種行為造成的后果違法,其次甲違反了《刑法》第四章侵犯公民人身權(quán)利,民主權(quán)利罪第二百三十五條:過失傷害他人致人重傷,處三年以下有期徒刑或拘役。下面,我從青少年違法犯罪的基本原因,預(yù)防青少年犯罪的措施和依法維護(hù)自身合法權(quán)益三個(gè)方面,來給同學(xué)們講一下開展青少年法制教育的現(xiàn)實(shí)意義和深遠(yuǎn)的歷史意義。
20世紀(jì)以來,青少年犯罪是各國(guó)共同面臨的一個(gè)突出的社會(huì)問題。據(jù)有關(guān)部門統(tǒng)計(jì),我國(guó)青少年犯罪占全國(guó)刑事立案比例一直較高,約為65%,處于居高不下的局面。特別值得注意的是,近年來,14-18歲的少年發(fā)案率上升較快,成為違法犯罪的高發(fā)年齡階段,并以侵犯財(cái)產(chǎn)型犯罪與性犯罪居多,團(tuán)伙作案數(shù)量劇增。人之初,性本善,這些少年,曾經(jīng)天真無邪,如同一張白紙,他們的人生座標(biāo)為什么變得如此扭曲?人生最初暗淡的一筆來自哪里呢?究其青少年犯罪的基因,既有主觀因素又有客觀因素,更是主、客觀因素相互作用所致。
(一)青少年身心發(fā)展的不平衡
求知欲增強(qiáng),交往需要增加,有虛榮心,喜歡刺激,富于幻想,易接受暗示,模仿力強(qiáng),有好勝心,易于沖動(dòng),愛感情用事,有較強(qiáng)的獨(dú)立意向,希望根據(jù)自己的想法、興趣去行事,認(rèn)識(shí)問題直觀、片面,缺乏成年人具備的分析判斷、辨別能力。
這種身心發(fā)展的不平衡,使青少年抵抗外部世界的干擾能力顯得相當(dāng)脆弱,一旦遇到外界不良因素的刺激,很容易作出越軌的舉動(dòng),實(shí)施違法犯罪。
(二)青少年不良的個(gè)性傾向性
人的個(gè)性傾向性是個(gè)性中最主動(dòng),最積極的因素,它決定著人對(duì)現(xiàn)實(shí)的態(tài)度,決定著人的認(rèn)識(shí)和活動(dòng)的趨向與選擇。個(gè)性傾向包括人的需要和動(dòng)機(jī)、興趣、信仰、觀念體系等,不良個(gè)性傾向性是大多數(shù)青少年實(shí)施犯罪行為的主觀心理因素。青少年的不良個(gè)性傾向在需要方面主要表現(xiàn)為:具有強(qiáng)烈的物質(zhì)欲,權(quán)力欲,報(bào)復(fù)欲;在觀念體系上,概括地說,主要表現(xiàn)為五觀不端正,以自我為中心,只想索取,不愿奉獻(xiàn)的極端利己的價(jià)值觀;過分追求金錢,享樂,名利,實(shí)惠,講究吃喝的人生觀;善惡、美丑、榮辱、愛憎、是非、苦樂,得失完全顛倒的道德觀;哥們義氣高于一切的封建行幫式的友誼觀;放蕩不羈,崇尚低級(jí)感官刺激的性愛觀等。正是在這些強(qiáng)烈,畸形的欲望驅(qū)使和錯(cuò)誤觀念的支配下,一些青少年走上了犯罪的道路。
(三)家庭不良因素的影響
下面,我重點(diǎn)給同學(xué)們講一下家庭不良因素的影響,希望同學(xué)們能引以為戒,拿起法律武器,把實(shí)際例子講給父母聽,糾正有些父母的不良家庭行為。
家庭是青少年個(gè)體生活、成長(zhǎng)的第一空間,是青少年最早接觸的小社會(huì)。也可以說是一個(gè)大染缸。這就要求有些同學(xué),是蓮花出淤泥而不染,家庭在青少年心目中的位置,應(yīng)是最為重要的。父母代表社會(huì)對(duì)子女的教化也是最為深刻的,一些家教箴言、格言及家訓(xùn)會(huì)影響子女的一生,甚至有的還世代相傳。調(diào)查與研究表明,青少年的身心在家庭這一環(huán)境中能否健康發(fā)展,與家長(zhǎng)對(duì)家庭的責(zé)任感,態(tài)度,對(duì)子女的教育引導(dǎo),與其自身性格和言行舉止有著密切的聯(lián)系,若父母對(duì)家庭具有強(qiáng)烈的社會(huì)責(zé)任感,對(duì)子女的態(tài)度適當(dāng),教育、引導(dǎo)得法,自身性格,言行舉止良好,家庭的內(nèi)聚力,親和力增強(qiáng),正面影響加大,子女實(shí)施不道德行為,違法犯罪的可能性就很小。反之,子女受到的負(fù)面影響大,實(shí)施違法犯罪行為的可能性就大,甚至直接導(dǎo)致犯罪。其中影響青少年犯罪的不良因素主要有親情過剩,疏于管教,家庭暴力,單親家庭,不軌家庭五種。親情過剩。目前,在我國(guó)城鎮(zhèn),18歲以下的青少年大多數(shù)是獨(dú)生子女,這些在四二一家庭結(jié)構(gòu)中長(zhǎng)大的獨(dú)生子女,從小就受到祖輩、父輩的百般寵愛,被過度的親情所包圍,在家中儼然是一個(gè)小皇帝、小公主,處于一種特殊的地位,他們中一些人因而養(yǎng)成了不良性格,形成了不良的意識(shí)和行為習(xí)慣,凡事總是先考慮自己,從個(gè)人角度出發(fā),不達(dá)目的不罷休。因此為了達(dá)到個(gè)人目的,滿足自身的需要,他們可以不擇手段,不受任何約束,甚至以身試法,以致違法犯罪。
近幾年來,因不良家庭因素導(dǎo)致青少年違法犯罪的例子屢見不鮮。如:自97年上半年以來,佛山的一個(gè)少年暴力犯罪團(tuán)伙共三十多人,最小的僅11歲,最大的17歲,在追求稱霸一方,為所欲為的目標(biāo)下,以由小到大,由近到遠(yuǎn),吃干吐凈為盟,排列座次,三人成伙,五人成群,穿插結(jié)合,交替作案,漸漸發(fā)展一個(gè)犯罪團(tuán)伙。并于1999年被公安部門依法逮捕。
我希望通過這次的法制學(xué)習(xí),在在座的同學(xué)能認(rèn)清違法、犯法的后果,堅(jiān)決抵制不良的誘惑,與不良的行為作斗爭(zhēng),走正確的人生道路。
學(xué)憲法講憲法篇三
第一講 比較憲法概述
一、比較憲法之“比較”
1.問學(xué)生:比什么?
4.這樣一來,我的壓力比你們大,因?yàn)槲沂悄銈兝蠋熝?,所謂碩導(dǎo)。其實(shí)。我也曾企圖淵博過,為了在學(xué)術(shù)會(huì)議上的發(fā)言顯得有學(xué)問,挑燈夜戰(zhàn),可往往看了后面忘了前面,記住前面的后面又變了。比如,剛搞清楚wifi是怎么回事,又聽說還 有twitter;剛學(xué)會(huì)了xp,又變成了window7 5,實(shí)際上,不是我們這些所謂碩士有很多東西要學(xué),各行各業(yè)的人恐怕都是如此。有人說現(xiàn)代社會(huì)人們普遍患上了一種學(xué)習(xí)焦慮癥,要考證、考本、還有畢業(yè)論文。。。因?yàn)?,每一個(gè)人和這個(gè)社會(huì)的關(guān)系都有一種緊迫感,好像一個(gè)沒有安全感的女人和魅力四射的丈夫的關(guān)系,怕被拋棄,于是蘭蔻、雅詩蘭黛、高級(jí)化妝品拼命涂到臉上,時(shí)髦衣服上身。但還是擺脫不了被拋棄的焦慮。
二、課程計(jì)劃
說是回顧,也和本科時(shí)的要求不同,本科只要求了解是什么,研究生階段還需知道為什么,有什么依據(jù) 為此,我們需要補(bǔ)充一些經(jīng)典的著作和判例。比如英國(guó)憲法的代表作《英憲精義》、美國(guó)的《聯(lián)邦黨人文集》的有關(guān)內(nèi)容,另外,對(duì)當(dāng)代 的憲法的一些新觀點(diǎn)、新變化也要有選擇性的介紹一些。
如歐共體法院、人權(quán)法院、哈貝馬斯、布坎南的憲政觀等。這樣第一部分才算掌握的比較完整,同時(shí)也為我們教學(xué)的第二部分比較打下堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。
第二 各國(guó)憲政體制比較(公權(quán)比較)
三、中央與地方的關(guān)系
主要涉及事權(quán)(針對(duì)事項(xiàng)的權(quán)力)和人事上的任免關(guān)系。這里單一制國(guó)家和聯(lián)邦制國(guó)家憲法的作用不同。單一制國(guó)家憲法主要是限制中央的權(quán)力;而聯(lián)邦制國(guó)家則主要是授予而非限制。
第三部分 公民權(quán)利的基礎(chǔ)理論比較
這部分主要介紹最新的公民權(quán)利方面的理論,如果有時(shí)間就多介紹一些,時(shí)間不夠,把一些基礎(chǔ)性的提綱介紹給大家,論文的時(shí)候,可 以有選擇的運(yùn)用。
三、參考書、網(wǎng)站
(一)參考書
(二)關(guān)注網(wǎng)站
北大公法網(wǎng)、中國(guó)憲政網(wǎng)、南方公法網(wǎng)
四、授課方式及要求
第一部分,各國(guó)憲政體制介紹,以大家講為主,我做引導(dǎo)和總結(jié)。第二、三部分,以我講為主,大家共同學(xué)習(xí)。
英國(guó)憲法
一、英國(guó)歷史上的法治傳統(tǒng) 二、三、英國(guó)憲法淵源
四、英國(guó)憲政體制標(biāo)志英國(guó)憲法產(chǎn)生的法律文件
一、英國(guó)歷史上的法治傳統(tǒng)
(一)古代的法治傳統(tǒng)
(二)封建法
二、標(biāo)志英國(guó)憲法產(chǎn)生的法律文件
(一)對(duì)《大憲章》的認(rèn)識(shí)
(二)《權(quán)利法案》的意義
三、英國(guó)憲法淵源
1.1931年的《威斯敏斯特條例》 2.1998年的《人權(quán)法案》
(二)憲法慣例
(三)憲法判例
(四)國(guó)際條約 《歐洲人權(quán)公約》
(五)法學(xué)著作 1.戴雪的《英憲精義》 2.白芝浩的《英國(guó)憲法》
四、英國(guó)憲政體制
(一)國(guó)王
(二)議會(huì) 1.議會(huì)主權(quán)思想演變
2.歐盟法對(duì)議會(huì)主權(quán)思想的沖擊
(三)內(nèi)閣首相
(四)法院
針對(duì)司法系統(tǒng)的憲政改革 討論:
一、明治憲法
(一)明治維新前的日本
(二)打開國(guó)門
(三)明治維新
(四)明治憲法
二、日本國(guó)憲法
(一)制憲背景
(二)和平條款的含義及政府解釋
(二)憲政體制 第三講
德國(guó)基本法
一、德國(guó)憲法發(fā)展的歷史軌跡(一)1850年普魯士邦憲法;
(二)1871年德意志帝國(guó)憲法;
(三)1919年德國(guó)魏瑪憲法;
(四)1949年5月西德基本法;
(五)1990年9月兩德統(tǒng)一,對(duì)《基本法》某些條款做了適應(yīng)性修訂,10月3日起適應(yīng)全德國(guó)。
二、1919年德國(guó)《魏瑪憲法》
(一)內(nèi)容
(二)評(píng)價(jià)
(三)施密特的憲法思想
三、德國(guó)基本法
(一)憲政體制
(二)哈貝馬斯的憲法愛國(guó)主義
[1]化而出現(xiàn)的。憲法愛國(guó)主義作為一套信念與傾向,其目的在于確立與支持一種自由民主的統(tǒng)治形式,使得自由平等的公民能夠相互證成其正當(dāng)性。愛國(guó)歸屬的目標(biāo)在于建立一種特定的憲政文化,這種憲政文化能夠調(diào)和普適主義與特殊[2]主義。
憲法愛國(guó)主義和民主政治文化是哈貝馬斯(jürgen habermas)憲政觀的兩個(gè)核心思想。這二者也是他在思考東、西兩德國(guó)家統(tǒng)一所產(chǎn)生的民族認(rèn)同和公民身分問題時(shí)的基本著眼點(diǎn)。哈貝馬斯堅(jiān)持以民主共同政治文化,而不是以民族性為國(guó)家統(tǒng)一的基礎(chǔ)。在德國(guó)特定的條件下,其理由為:第一、1989年后中、東歐形勢(shì)和民族國(guó)家間的沖突,讓人們看到民族國(guó)家并非解決之道;第二、民族主 義的興起大大阻礙了經(jīng)濟(jì)和民主改革,造成歐洲經(jīng)濟(jì)聯(lián)體的困難,使得民族認(rèn)同與全球融合對(duì)立起來;第三、兩德統(tǒng)一后,對(duì)來自非、亞、拉移民的排斥,落后於時(shí)代的清一色“歐洲”文化堡壘思想再度回潮。
哈貝馬斯認(rèn)為,存在多元文化差異的人類共同體是不能以民族認(rèn)同來維系的。作為統(tǒng)一 和融合的基礎(chǔ),民族主義缺乏價(jià)值規(guī)范的基礎(chǔ)。提出現(xiàn)代國(guó)家統(tǒng)一的價(jià)值規(guī)范問題,是哈貝馬斯“憲法愛國(guó)主義”的精髓。
施密特思想:政治關(guān)系是敵友關(guān)系,政治就是分清敵友。
1.強(qiáng)調(diào)人民制憲:憲法是通過擁有政治行動(dòng)能力的人民的行為制定出來的,人民要想成為制憲主體,必須作為政治統(tǒng)一體而存在,不能是一個(gè)個(gè)體公民組成的群體。
2.緊急狀態(tài)理論:《魏瑪憲法》第48條是一個(gè)臨時(shí)性規(guī)定,局勢(shì) 緩和后應(yīng)理性的制定《緊急狀態(tài)法》。但該法不能約束第48條的行為,即總統(tǒng)不能囿于48條的“合法邊界”,相反,總統(tǒng)為恢復(fù)秩序和安全,必要時(shí)可以施放毒氣。
3.法西斯的國(guó)家主義和大民主思想:施密特贊揚(yáng)法西斯國(guó)家,深信法西斯主義可以戰(zhàn)勝自由主義。施密特對(duì)法西斯的贊譽(yù)和對(duì)自由主義的仇恨都是從他敵友區(qū)分論的政治神學(xué)出發(fā)的。他反對(duì)自由的“民主”和“法治”,主張全面、徹底體現(xiàn)國(guó)家集中意志的大民主。這種大民主也稱為人民民主,其標(biāo)準(zhǔn)有三:“公開”、“歡呼”、“同質(zhì)”。沒有公開性就沒有人民,人民表示同意應(yīng)采取鼓掌的方式,匿名投票的民主不是人民民主。第四講 美國(guó)憲法 《聯(lián)邦黨人文集》 布坎南憲法理論 第四講 德國(guó)憲法 第五講 法國(guó)憲法 第六講 行政權(quán)力的立法控制 行政權(quán)力必須具備憲法和法律的授權(quán),如果行政權(quán)力不具備適當(dāng)授權(quán)或超越了授權(quán)范圍,法院應(yīng)判其越權(quán)無效。
一、權(quán)力之緊急狀態(tài)權(quán)
(一)美國(guó)的鋼鐵公司占用案
(二)案例分析
2.贊同意見:私法審查的標(biāo)準(zhǔn)與民主正當(dāng)性掛鉤
3.反對(duì)意見:原則與需要之妥協(xié) 4.內(nèi)外有別,對(duì)外事務(wù)之例外
(三)法國(guó)總統(tǒng)的緊急狀態(tài)權(quán) 憲法第16條規(guī)定了總統(tǒng)享有廣泛的緊急狀態(tài)權(quán),哪國(guó)法院都管不了總統(tǒng)。
(四)非典的考驗(yàn)——憲法權(quán)利與緊急狀態(tài)
非典期間措施疑問:
(五)如何權(quán)衡緊急狀態(tài)下的不同權(quán)力?
法治優(yōu)先還是需要優(yōu)先?
緊急狀態(tài)期間,行政發(fā)揮主導(dǎo)作用。但法院應(yīng)如何做?立法機(jī)關(guān)應(yīng)如何做?
二、立法授權(quán)
(一)授權(quán)理論的歷史與依據(jù)
(二)法國(guó)歷史上的立法授權(quán)
(三)中國(guó)最高行政機(jī)關(guān)的授權(quán)立法及其法律控制
三、立法否決
(一)美國(guó)的立法否決制度
(二)我國(guó)的立法否決情況
第七講 立法權(quán)的制約和分享
一、法國(guó)行政與立法的分權(quán)
(一)法國(guó)憲法第34條和37條分別界定了議會(huì)和內(nèi)閣的立法權(quán)。
(二)分權(quán)與授權(quán)
法國(guó)立法與行政分權(quán)格式表現(xiàn)為:幾乎對(duì)于任何實(shí)體領(lǐng)域,議會(huì)的權(quán)力僅限于決定該領(lǐng)域的基本原則和法律框架,剩下的細(xì)節(jié)便是屬于內(nèi)閣規(guī)章的范疇。在議會(huì)決定基本原則之后,把剩余權(quán)力交給內(nèi)閣,其根據(jù)議會(huì)精神制定法律的實(shí)施細(xì)則。
(三)如果議會(huì)立法規(guī)定了過多細(xì)節(jié),就侵入了屬于行政立法領(lǐng)域,同樣行政也不能規(guī)定基本原則問題,否則就侵入了立法領(lǐng)域。
二、我國(guó)立法與行政分權(quán)
(一)國(guó)家主席與人大及其常委會(huì)
(二)人大和政府的關(guān)系
立法法:保證立法權(quán)行使 34條:限制議會(huì)立法權(quán) 2.調(diào)控方向不同
立法法:隱含中央與地方立法關(guān)系,屬于縱向分權(quán)
34條:立法與執(zhí)法全能分離,是典型的橫向分權(quán)
3.產(chǎn)生上述不同的原因:制憲背景、憲政體制均不同
(四)最高權(quán)力機(jī)關(guān)與最高行政機(jī)關(guān)的立法權(quán)
人大常委會(huì)有可能侵犯國(guó)務(wù)院的立法權(quán)
三、預(yù)算權(quán)——總統(tǒng)則項(xiàng)否決權(quán)
留整個(gè)預(yù)算,因?yàn)閼椃ê头啥紱]有授權(quán)他選擇性否決的權(quán)力。1996年,國(guó)會(huì)通過了《則項(xiàng)否決法》改變了總統(tǒng)否決的傳統(tǒng)模式。
四、議會(huì)解散權(quán)
責(zé)任內(nèi)閣制國(guó)家,議會(huì)有權(quán)對(duì)內(nèi)閣做不信任表決,與此同時(shí),內(nèi)閣一旦倒臺(tái),議會(huì)也要重新選舉,并從中產(chǎn)生獲得多數(shù)支持的新內(nèi)閣。
五、議會(huì)調(diào)查權(quán)
往上阻力越大,難度越大。
第八講 中央與地方關(guān)系
第九講 公民基本權(quán)利理論的基礎(chǔ)理論比較
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