優(yōu)質(zhì)法律畢業(yè)論文大全（13篇）

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法律畢業(yè)論文篇一

abstract4

目錄5-8

第一章緒論8-12

1.1論文背景和意義8-10

1.1.1本論文的背景8-9

1.1.2論文的研究意義9-10

1.2.2論文研究實(shí)施方案11

2.1.1網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)的概念12

2.2.1網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)侵權(quán)的概念18

2.2.3網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)侵權(quán)有關(guān)主體類別20

2.3.1網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)中侵犯財(cái)產(chǎn)權(quán)表現(xiàn)22

2.3.3網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)中侵犯精神權(quán)益表現(xiàn)23

2.4.1實(shí)現(xiàn)了網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)者與傳統(tǒng)消費(fèi)者的平等、公平的`保護(hù)24

2.4.2有效維護(hù)網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)者與網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者間的利益平衡24

3.2歐盟網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)維權(quán)有所側(cè)重，注重保護(hù)處于弱勢(shì)的消費(fèi)者權(quán)利26

4.2.1我國網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)者權(quán)益法律保護(hù)救濟(jì)體系建設(shè)發(fā)展現(xiàn)狀29

4.3.1網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)侵權(quán)救濟(jì)法律的缺位30

4.3.3網(wǎng)絡(luò)交易合同問題成為損害消費(fèi)者合法權(quán)益的溫床31

4.3.4網(wǎng)絡(luò)交易的特殊性使網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)者維權(quán)成本高31

4.3.5網(wǎng)絡(luò)交易爭(zhēng)議中消費(fèi)者舉證成本高31

5.4.1網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)侵權(quán)事件中雙方協(xié)議和解救濟(jì)路徑39

5.4.3網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)侵權(quán)事件中行政申訴救濟(jì)路徑40

5.4.5網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)侵權(quán)事件中司法救濟(jì)路徑41

致謝48

法律畢業(yè)論文篇二

摘要：信仰是在法律職業(yè)形成的過程中形成的，法律職業(yè)共同的精神追求。法律職業(yè)信仰的表現(xiàn)形態(tài)包括法律信念、法律理念、法律觀念、法律意識(shí)等，其核心是一種對(duì)法治的精神追求。

關(guān)鍵詞：法學(xué);職業(yè)道德

一、我國法學(xué)本科階段法律職業(yè)道德教育的現(xiàn)狀及其原因

1.國家統(tǒng)一司法考試中法律職業(yè)道德考核的分值偏低

從2002年開始，國家統(tǒng)一司法考試將法律職業(yè)道德納入考試范圍，但是考核的分值始終徘徊在5分左右，與其他的內(nèi)容動(dòng)輒幾十分相比較很難引起人們的重視。目前，很多高校在確定本校的法學(xué)專業(yè)教學(xué)計(jì)劃時(shí)主動(dòng)向司法考試中考核內(nèi)容較多的科目傾斜。暫且不論這種做法的對(duì)錯(cuò)，但在實(shí)踐中卻直接導(dǎo)致了法律職業(yè)道德課程的虛設(shè)，甚至有的高校根本就不設(shè)這門課程。有關(guān)法律職業(yè)道德的內(nèi)容，卻在法理學(xué)、訴訟法或者司法制度概論等課程中講解。這一點(diǎn)也顯示了法律職業(yè)道德課程在高校法學(xué)專業(yè)課程設(shè)置中地位較低。此外，很多高校在法學(xué)本科專業(yè)教學(xué)計(jì)劃中設(shè)置思想道德修養(yǎng)課程，作為必修課，但沒有專門設(shè)置系統(tǒng)學(xué)習(xí)法律職業(yè)道德的課程。思想道德修養(yǎng)課程主要是講解公共道德的課程。法律職業(yè)道德雖然屬于道德的范疇，但不同于公共道德。法律職業(yè)道德具有主體的特殊性、規(guī)范的明確性和具有較強(qiáng)的約束力的特征。法律職業(yè)道德適用的主體主要是專門從事法律工作的法官、檢察官和律師等法律職業(yè)人員，對(duì)于非法律職業(yè)人員沒有約束力。法律職業(yè)道德不能停留在一般道德準(zhǔn)則層面，必須形成具有明確權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的、具體的標(biāo)準(zhǔn)和可操作的行為規(guī)范。如我國最高人民法院發(fā)布的約束法官行為的《中華人民共和國法官職業(yè)道德基本準(zhǔn)則》、最高人民檢察院通過的約束檢察官行為的《檢察官職業(yè)道德基本準(zhǔn)則》(試行)和中華律師協(xié)會(huì)通過的約束律師行為的《律師執(zhí)業(yè)行為規(guī)范》(試行)，這些基本規(guī)則都對(duì)相關(guān)法律職業(yè)的道德作出了特別的要求。而且，這些規(guī)范均具有實(shí)質(zhì)性的約束力。如果違反了職業(yè)道德規(guī)范，均要求追究相應(yīng)的紀(jì)律責(zé)任，甚至是法律責(zé)任。所以，思想道德修改課程不能完全取代法律職業(yè)道德課程。再加上思想道德修養(yǎng)課程教學(xué)內(nèi)容和教學(xué)方法陳舊，教學(xué)效果欠佳，根本不能滿足法學(xué)專業(yè)法律職業(yè)道德教育的要求。

2.法律職業(yè)道德領(lǐng)域的專業(yè)研究人員較少，師資缺乏

目前在法律職業(yè)道德領(lǐng)域內(nèi)進(jìn)行專業(yè)研究的人員較少，各高校中從事法律職業(yè)道德教育的師資嚴(yán)重缺乏。這也直接導(dǎo)致法律職業(yè)道德課程開設(shè)的困難。部分高校在法學(xué)教學(xué)計(jì)劃中將法律倫理學(xué)作為法學(xué)選修課程。但是因?yàn)槿狈I(yè)的師資，該課程一直沒有真正開設(shè)。有些高校雖然開設(shè)了該課程，但是多由法理學(xué)或訴訟法學(xué)方面的教師擔(dān)任主要教學(xué)工作。這些人員沒有真正研究過法律職業(yè)道德，因此，該課程的教授也只能限于對(duì)有關(guān)職業(yè)倫理規(guī)范的講解。另外，法律職業(yè)道德課程方面的教材和資料也相對(duì)較少，對(duì)于該課程的開設(shè)也有較大的影響，直接制約了法學(xué)本科階段法律職業(yè)道德教育的發(fā)展。

二、完善法學(xué)本科階段法律職業(yè)道德教育的措施

1.明確法律職業(yè)道德在法學(xué)本科階段的目標(biāo)和定位

我國目前司法改革中提到了“審判分離”，對(duì)于司法官不但要求具有成熟的司法經(jīng)驗(yàn)、深厚的法學(xué)知識(shí)背景和一定的修養(yǎng)，還要求司法官具有公正清廉、忠于法律的職業(yè)道德。法律職業(yè)道德是法律職業(yè)者必備的素養(yǎng)之一，因此，法學(xué)教育必須重視法律職業(yè)道德的教育。我們應(yīng)該改變目前對(duì)法律職業(yè)道德的忽視態(tài)度，在設(shè)立法學(xué)本科階段的培養(yǎng)目標(biāo)時(shí)，明確法律職業(yè)道德的內(nèi)容。在確定法學(xué)本科專業(yè)核心課程時(shí)，法律職業(yè)道德應(yīng)該成為核心課程之一。

2.加大法律職業(yè)道德在國家統(tǒng)一司法考試中的考核比重

設(shè)置法律職業(yè)道德門檻法律職業(yè)道德一直是各國普遍關(guān)注的重要問題，對(duì)法律職業(yè)群體具有重要的意義。英國大學(xué)的法學(xué)院除了比較重視對(duì)學(xué)生的基礎(chǔ)知識(shí)和實(shí)踐能力的培訓(xùn)外，還有重點(diǎn)地安排教學(xué)計(jì)劃來培養(yǎng)學(xué)生的綜合素質(zhì)，如道德、法律倫理、職業(yè)素質(zhì)、律己意識(shí)等。美國大部分州要求學(xué)生在獲得律師職業(yè)資格之前必須通過律師職業(yè)道德考試。在通過律師職業(yè)道德考試和律師資格考試后，美國法科畢業(yè)生仍須通過由各州律師公會(huì)主持的“道德品格”考察和面試才能宣誓成為正式律師。與英美等國家對(duì)法律職業(yè)道德的要求相比較，我國對(duì)法律職業(yè)道德方面的要求是比較低的。就律師職業(yè)來說，只要品行良好，沒有因故意犯罪受過刑事處罰和被開除公職、吊銷律師執(zhí)業(yè)資格，就可以取得律師執(zhí)業(yè)資格。沒有對(duì)法律職業(yè)道德做特別的要求。這也直接導(dǎo)致了法律職業(yè)道德課程在實(shí)踐中得不到重視。因此，筆者建議應(yīng)加大法律職業(yè)道德在國家統(tǒng)一司法考試中的考核比重，提高相應(yīng)的分值，改變目前各高校中不設(shè)或者虛設(shè)法律職業(yè)道德課程的現(xiàn)狀。另外，在取得有關(guān)職業(yè)資格和執(zhí)業(yè)資格時(shí)，提出高于普通大眾公共道德的要求。

3.探索多種形式的教學(xué)方法，提高法律職業(yè)道德課程的教學(xué)效果

法律職業(yè)道德的教學(xué)必須使法律職業(yè)道德要求內(nèi)化成法律職業(yè)人人格的一部分。雖然不同的法律職業(yè)，具體的職業(yè)道德并不完全相同，但法律職業(yè)道德包括忠于法律，忠于職守，廉潔公正以及行為端正自重等，這是法律職業(yè)共同體共同遵守的職業(yè)倫理。法律職業(yè)道德教育的內(nèi)容決定了在教學(xué)過程中不能單純地對(duì)學(xué)生進(jìn)行倫理道德說教，而是應(yīng)該通過收集大量的法律實(shí)踐資料，創(chuàng)設(shè)生動(dòng)的法律職業(yè)場(chǎng)景，通過多種教學(xué)方法進(jìn)行教學(xué)。大學(xué)本科階段是法律職業(yè)道德培養(yǎng)和教育的關(guān)鍵時(shí)期，是法律職業(yè)人形成法律職業(yè)道德的重要階段。在教學(xué)方面上，可以采用案例教學(xué)法、模擬法庭和法律診所等教學(xué)方法，為學(xué)生提供道德情感體驗(yàn)的環(huán)境，使法律職業(yè)道德真正內(nèi)化成他們的信仰。此外，也可以聘請(qǐng)具有較高的法律威望的專業(yè)人士為學(xué)生做法律職業(yè)道德方面的專題講座，提高學(xué)生的道德認(rèn)同。

4.培養(yǎng)法律職業(yè)信仰法律職業(yè)

信仰是在法律職業(yè)形成的過程中形成的，法律職業(yè)共同的精神追求。法律職業(yè)信仰的表現(xiàn)形態(tài)包括法律信念、法律理念、法律觀念、法律意識(shí)等，其核心是一種對(duì)法治的精神追求。如果主體本身缺乏法律信仰和精神追求，沒有規(guī)則至上的信念，沒有權(quán)利本位與權(quán)力控制的觀念，法治也很難實(shí)現(xiàn)。因此，在法學(xué)本科階段的教學(xué)中，不僅是法律職業(yè)道德課程，其他法學(xué)課程包括理論性和應(yīng)用的課程的教學(xué)中，都必須將法律職業(yè)信仰的培養(yǎng)作為其重要的內(nèi)容。

參考文獻(xiàn)

法律專業(yè)畢業(yè)論文范文

法學(xué)畢業(yè)論文8000字

法律畢業(yè)論文篇三

前言

一,法學(xué)畢業(yè)論文提綱(1)：超期羈押的界定

二,法學(xué)畢業(yè)論文提綱(1)：超期羈押的危害性

(一)超期羈押嚴(yán)重侵犯犯罪嫌疑人,被告人的人身自由權(quán)

(二)超期羈押嚴(yán)重妨害了刑事司法程序公正的實(shí)現(xiàn)

(三)超期羈押妨礙了刑事訴訟的效率,增加訴訟成本

(四)超期羈押嚴(yán)重?fù)p害了法律的嚴(yán)肅性

法律畢業(yè)論文篇四

摘要:隨著互聯(lián)網(wǎng)和電子金融業(yè)的發(fā)展，網(wǎng)絡(luò)保險(xiǎn)發(fā)展迅猛。

然而網(wǎng)絡(luò)保險(xiǎn)交易大多依據(jù)保險(xiǎn)雙方的協(xié)議進(jìn)行，存在著較大風(fēng)險(xiǎn)，故此應(yīng)當(dāng)構(gòu)建起網(wǎng)絡(luò)保險(xiǎn)的法律制度，以解決網(wǎng)絡(luò)保險(xiǎn)所存在的問題。

網(wǎng)絡(luò)保險(xiǎn)和傳統(tǒng)保險(xiǎn)聯(lián)系的緊密性為將傳統(tǒng)保險(xiǎn)法律制度適用于網(wǎng)絡(luò)保險(xiǎn)提供了可能。

本文從制度經(jīng)濟(jì)學(xué)的角度出發(fā)，分析保險(xiǎn)法律制度和保險(xiǎn)協(xié)議的區(qū)別以及法律制度的不可替代性，通過成本-收益的方法來研究保險(xiǎn)法律規(guī)范適用到網(wǎng)絡(luò)保險(xiǎn)的必要性、可行性及其效果，從而探究如何將現(xiàn)有的保險(xiǎn)法律制度適用于網(wǎng)絡(luò)保險(xiǎn)以解決其當(dāng)前存在的問題。

關(guān)鍵詞:網(wǎng)絡(luò)保險(xiǎn);保險(xiǎn)法律制度;交易成本

一、保險(xiǎn)發(fā)展的保障:法律還是協(xié)議

由于法律制度滯后，在我國的網(wǎng)絡(luò)保險(xiǎn)中，保險(xiǎn)雙方當(dāng)事人之間進(jìn)行交易大多是依據(jù)自定的保險(xiǎn)協(xié)議來進(jìn)行。

協(xié)議雖然具有靈活性強(qiáng)、效率性高的特點(diǎn)，卻難以適應(yīng)保險(xiǎn)行業(yè)較高的專業(yè)性、規(guī)范性、強(qiáng)制性、社會(huì)性的特點(diǎn)，因而構(gòu)建網(wǎng)絡(luò)保險(xiǎn)法律制度十分必要。

第一，在簽約成本方面，成本的內(nèi)容主要是交易關(guān)系的達(dá)成，保險(xiǎn)法律制度是基于保險(xiǎn)這一商業(yè)活動(dòng)所制定的專門性法律法規(guī)，自然對(duì)保險(xiǎn)的簽約過程有著明確的規(guī)定，而協(xié)議則是基于保險(xiǎn)雙方當(dāng)事人的協(xié)商所達(dá)成，這種因人而異的協(xié)議缺乏專業(yè)性和規(guī)范性，從而引發(fā)惡意競(jìng)爭(zhēng)，不利于保險(xiǎn)市場(chǎng)的規(guī)范運(yùn)行。

第二，在履約成本方面，成本內(nèi)容主要是保險(xiǎn)雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)。

一項(xiàng)法律制度制定的目的之一即是對(duì)規(guī)范的對(duì)象所享有的權(quán)利和負(fù)有的義務(wù)進(jìn)行明確。

保險(xiǎn)法律制度對(duì)于保險(xiǎn)參與人(投保人、保險(xiǎn)人、被保險(xiǎn)人)的權(quán)利和義務(wù)均可按照法律法規(guī)作出統(tǒng)一規(guī)定，而保險(xiǎn)協(xié)議只能是依照當(dāng)事人的約定來確認(rèn)保險(xiǎn)參與人相關(guān)的權(quán)利義務(wù)，被保險(xiǎn)人橫向比較，可能會(huì)提出新的要求，從而增加了履約成本。

第三，在違約成本方面，成本內(nèi)容主要是交易中的違約責(zé)任，責(zé)任制度屬于法律制度中的關(guān)鍵一環(huán)。

保險(xiǎn)法律制度具有法律的強(qiáng)制性，故對(duì)于違約方的責(zé)任具有很好地約束作用，反之保險(xiǎn)協(xié)議由于是雙方當(dāng)事人的約定，故而違約責(zé)任只能是合同上的責(zé)任，對(duì)于違約行為而言，只能通過民事手段進(jìn)行訴求，缺乏規(guī)范性和強(qiáng)制性。

第四，在信息成本方面，成本內(nèi)容主要是指對(duì)保險(xiǎn)交易關(guān)系的第三人產(chǎn)生的影響，即是對(duì)被保險(xiǎn)人的影響。

保險(xiǎn)法律制度對(duì)于被保險(xiǎn)人的知情權(quán)、請(qǐng)求權(quán)等其他權(quán)利均可做出明確的規(guī)定，而保險(xiǎn)協(xié)議由于只由保險(xiǎn)的直接當(dāng)事人進(jìn)行協(xié)商約定，故對(duì)被保險(xiǎn)人身份的確定及其是否明確知情不能很好地進(jìn)行約束，進(jìn)而不能夠充分地保障第三人的權(quán)益。

第五，在監(jiān)督成本方面，成本內(nèi)容是指對(duì)于保險(xiǎn)交易過程的監(jiān)督，在保險(xiǎn)法律制度中，監(jiān)督制度可以作為其附屬法律制度來對(duì)保險(xiǎn)活動(dòng)的各個(gè)環(huán)節(jié)進(jìn)行全面監(jiān)督，一旦遇到問題即可立即予以糾正，而保險(xiǎn)協(xié)議由于本身自治性，缺乏社會(huì)性和規(guī)范性，只能由雙方當(dāng)事人參與，這使得保險(xiǎn)過程整體上得不到監(jiān)管，以致出現(xiàn)問題時(shí)并不能及時(shí)得到解決，從而導(dǎo)致保險(xiǎn)交易的失敗。

通過對(duì)保險(xiǎn)交易成本各環(huán)節(jié)的分析可以看出，相比保險(xiǎn)協(xié)議，保險(xiǎn)法律制度具有其不可替代的作用。

在保險(xiǎn)交易成本發(fā)生的五個(gè)環(huán)節(jié)里，保險(xiǎn)法律制度的成本顯然要遠(yuǎn)遠(yuǎn)小于保險(xiǎn)協(xié)議，這也使得保險(xiǎn)法律制度的引入在利益考量上占據(jù)優(yōu)勢(shì)，既可以節(jié)約成本，提升網(wǎng)絡(luò)保險(xiǎn)交易的效率，又可以保證安全，維護(hù)保險(xiǎn)參與人的權(quán)益。

二、保險(xiǎn)法適用網(wǎng)絡(luò)保險(xiǎn):優(yōu)勢(shì)和不足

我國的《保險(xiǎn)法》于1995年通過，至，根據(jù)中國加入世貿(mào)組織的承諾，《保險(xiǎn)法》做了首次修改，至重新修改并且實(shí)施以來，至今也有近的歷史，是一部較為完整、系統(tǒng)的保險(xiǎn)法律。

現(xiàn)有的《保險(xiǎn)法》總共四章九十三條，其規(guī)定涵蓋了普通保險(xiǎn)活動(dòng)的整個(gè)過程，內(nèi)容明確。

網(wǎng)絡(luò)保險(xiǎn)由普通保險(xiǎn)衍生，性質(zhì)上和特征上依然與普通保險(xiǎn)有著不可分割的聯(lián)系，例如在保險(xiǎn)關(guān)系當(dāng)中，網(wǎng)絡(luò)保險(xiǎn)的主體、客體以及當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)等相關(guān)內(nèi)容均與普通保險(xiǎn)相一致，傳統(tǒng)保險(xiǎn)法適用網(wǎng)絡(luò)保險(xiǎn)可以解決大部分問題。

但是，網(wǎng)絡(luò)保險(xiǎn)在交易時(shí)大多是依據(jù)保險(xiǎn)人和投保人雙方的協(xié)議來進(jìn)行，使得網(wǎng)絡(luò)保險(xiǎn)的運(yùn)作始終存在法律風(fēng)險(xiǎn)和安全隱患，主要包括以下三個(gè)方面:第一，網(wǎng)絡(luò)保險(xiǎn)性質(zhì)上屬于電子合同，電子合同數(shù)據(jù)的提交和保存往往沒有書面記錄，一旦因此產(chǎn)生爭(zhēng)議，舉證起來也是相當(dāng)困難。

由此也會(huì)使得網(wǎng)絡(luò)保險(xiǎn)合同在效力上更容易產(chǎn)生瑕疵，發(fā)生爭(zhēng)議的可能性也會(huì)更大。

第二，根據(jù)《保險(xiǎn)法》的規(guī)定，保險(xiǎn)合同的簽訂建立在保險(xiǎn)相對(duì)人信息情況的完整性上，而網(wǎng)絡(luò)始終具有虛擬性的特征，保險(xiǎn)人在與投保人簽訂網(wǎng)絡(luò)保險(xiǎn)合同時(shí)并不能依靠傳統(tǒng)的方式面對(duì)面的去核實(shí)投保人的身份信息和相關(guān)資料，投保人也不能通過保險(xiǎn)公司的蓋章簽單來對(duì)合同相關(guān)事宜進(jìn)行確定，這使得在網(wǎng)絡(luò)保險(xiǎn)的運(yùn)作中容易出現(xiàn)虛假信息，進(jìn)而產(chǎn)生假保單等典型問題，從而使得投保人擔(dān)心會(huì)泄露其隱私，對(duì)隱私權(quán)進(jìn)行損害，保險(xiǎn)人則擔(dān)心出現(xiàn)虛假的要約，降低了保險(xiǎn)運(yùn)作的效率，損害了保險(xiǎn)雙方當(dāng)事人的權(quán)益。

第三，從監(jiān)管層面看，傳統(tǒng)保險(xiǎn)法律制度的監(jiān)管主要在于實(shí)體場(chǎng)所的監(jiān)管，而現(xiàn)階段保險(xiǎn)監(jiān)管部門尚未出臺(tái)針對(duì)網(wǎng)絡(luò)保險(xiǎn)規(guī)范發(fā)展的專門制度，對(duì)網(wǎng)絡(luò)保險(xiǎn)經(jīng)營者監(jiān)管無法可依、無章可循，為少數(shù)不法分子利用網(wǎng)站非法銷售假保單提供了操作空間。

綜上，由于網(wǎng)絡(luò)保險(xiǎn)本身法律制度的欠缺以及網(wǎng)絡(luò)的虛擬性，使得人們?cè)谵k理保險(xiǎn)業(yè)務(wù)時(shí)始終不能夠完全信賴網(wǎng)絡(luò)保險(xiǎn)，尤其在保險(xiǎn)額較大的合同簽訂中，被保險(xiǎn)人更傾向于傳統(tǒng)保險(xiǎn)的面對(duì)面交易。

因此，建立網(wǎng)絡(luò)保險(xiǎn)的法律制度對(duì)于網(wǎng)絡(luò)保險(xiǎn)的發(fā)展至關(guān)重要。

三、保險(xiǎn)法律制度的構(gòu)建:新建還是補(bǔ)充

法律同市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)一樣，存在著對(duì)收益最大化的追求，存在著不同主體的競(jìng)爭(zhēng)以及資源分配、交換關(guān)系、交易成本，存在供給與需求、成本與收益的關(guān)系，也存在效率價(jià)值目標(biāo)取向。

本文從成本-收益的角度來進(jìn)行簡單的分析，通過成本收益的方法來進(jìn)行分析，即是在于分析引入該項(xiàng)制度所產(chǎn)生成本的各個(gè)環(huán)節(jié)和是否帶來收益的預(yù)期，如果收益大于成本，則證實(shí)了引入網(wǎng)絡(luò)保險(xiǎn)法律制度的合理性和可行性。

在保險(xiǎn)法律的成本方面，第一，在立法成本上，由于前文所分析的可行性，所以相比重新建立一套與網(wǎng)絡(luò)保險(xiǎn)相關(guān)的法律，將現(xiàn)有的保險(xiǎn)法律制度引入到網(wǎng)絡(luò)保險(xiǎn)中避免了浪費(fèi)大量的法律資源，包括立法機(jī)關(guān)的辦公費(fèi)用、立法工作者的補(bǔ)貼費(fèi)用等等，第二，在法律的運(yùn)作上，主要在于法律的宣傳推廣以及實(shí)際操作方面，將現(xiàn)有保險(xiǎn)法律制度引入到網(wǎng)絡(luò)保險(xiǎn)中，因?yàn)槠浔緛韺?duì)傳統(tǒng)保險(xiǎn)行業(yè)的影響力以及自頒布以來五年所形成的運(yùn)行模式和套路，對(duì)于網(wǎng)絡(luò)保險(xiǎn)這一衍生于傳統(tǒng)保險(xiǎn)的新型交易活動(dòng)而言，整體上現(xiàn)有的保險(xiǎn)法律制度在適用時(shí)可以說是駕輕就熟。

相比之下，構(gòu)建新的網(wǎng)絡(luò)保險(xiǎn)法律制度，實(shí)施運(yùn)作和宣傳推廣等環(huán)節(jié)都是重新開始，既耗費(fèi)了資源，也增加了投入，同樣提升了成本。

在保險(xiǎn)法律的收益方面。

首先，從收益的主體上講，保險(xiǎn)法律的收益主體主要是保險(xiǎn)活動(dòng)的參與人，包括投保人和保險(xiǎn)人在內(nèi)，其收益的效果正如本文第二部分所述:將保險(xiǎn)法律規(guī)范適用到網(wǎng)絡(luò)保險(xiǎn)中，可以減少交易成本(包括在簽約、履約、違約以及信息成本等各方面)，為當(dāng)事人雙方帶來效益。

其次，從收益的內(nèi)容上來講，主要包括了經(jīng)濟(jì)收益、社會(huì)收益等。

在經(jīng)濟(jì)收益上，將保險(xiǎn)法律制度適用于網(wǎng)絡(luò)保險(xiǎn)中，一方面可以規(guī)范和維護(hù)網(wǎng)絡(luò)保險(xiǎn)的交易市場(chǎng)，使得市場(chǎng)按照保險(xiǎn)法律所期待的秩序進(jìn)行運(yùn)作，這可以有效的將法律資源的配置和市場(chǎng)資源的配置結(jié)合起來，從而規(guī)范了保險(xiǎn)市場(chǎng)的整體環(huán)境，減少了資源的浪費(fèi)，帶來了經(jīng)濟(jì)效益。

另一方面，保險(xiǎn)法律的適用使得原本有意于網(wǎng)絡(luò)保險(xiǎn)但對(duì)其風(fēng)險(xiǎn)始終心有芥蒂的參與者能夠放心的投入到網(wǎng)絡(luò)保險(xiǎn)中，這也必然會(huì)擴(kuò)大網(wǎng)絡(luò)保險(xiǎn)市場(chǎng)，進(jìn)而帶來經(jīng)濟(jì)上的收益。

在社會(huì)收益上，以法律為基礎(chǔ)，建立起網(wǎng)絡(luò)保險(xiǎn)的新的秩序，可以極大程度上規(guī)避諸如不法分子通過互聯(lián)網(wǎng)投保后詐騙保險(xiǎn)金、利用互聯(lián)網(wǎng)非法經(jīng)營保險(xiǎn)業(yè)務(wù)以及在網(wǎng)絡(luò)支付環(huán)節(jié)盜劃、侵占保險(xiǎn)客戶資金等違法犯罪行為的發(fā)生，使得交易主體可以在正規(guī)有序的環(huán)境中進(jìn)行交易。

通過成本收益的綜合分析可以看出，將現(xiàn)有的保險(xiǎn)法律制度引入網(wǎng)絡(luò)保險(xiǎn)中，既可以減少法律成本的產(chǎn)生，也可以增加法律收益，符合保險(xiǎn)乃至金融市場(chǎng)的需求，也為網(wǎng)絡(luò)保險(xiǎn)交易活動(dòng)提供了公平、公開、公正的環(huán)境，有助于激勵(lì)市場(chǎng)主體參與競(jìng)爭(zhēng)，創(chuàng)造價(jià)值，因此其所帶來的社會(huì)收益和經(jīng)濟(jì)收益將是長期的、巨大的，這將對(duì)我國的保險(xiǎn)業(yè)和經(jīng)濟(jì)的發(fā)展產(chǎn)生深遠(yuǎn)影響。

法律畢業(yè)論文篇五

對(duì)工科類本科專業(yè)的人才培養(yǎng)模式和要求進(jìn)行了概述和總結(jié)；對(duì)工科類本科專業(yè)建設(shè)進(jìn)行了探索和思考；提出了一些有益的思路和方法，為工科類本科專業(yè)畢業(yè)實(shí)習(xí)、畢業(yè)設(shè)計(jì)（畢業(yè)論文）標(biāo)準(zhǔn)建設(shè)提供重要的參考資料。

1引言

工科畢業(yè)實(shí)習(xí)與畢業(yè)論文（畢業(yè)設(shè)計(jì)）之間的聯(lián)系比較緊密。畢業(yè)實(shí)習(xí)可從生產(chǎn)實(shí)踐中為畢業(yè)論文、畢業(yè)設(shè)計(jì)提供第一手的資料和信息，而畢業(yè)論文、畢業(yè)設(shè)計(jì)可以解決生產(chǎn)實(shí)踐中所遇到的問題，提高企業(yè)的技術(shù)創(chuàng)新能力，兩者結(jié)合將有利于提高工科類學(xué)生的質(zhì)量和企業(yè)的技術(shù)創(chuàng)新能力。就每個(gè)本科高校而言，建立一套畢業(yè)實(shí)習(xí)、畢業(yè)論文（畢業(yè)設(shè)計(jì)）實(shí)施標(biāo)準(zhǔn)顯得尤為重要[2]。

2當(dāng)前工科類畢業(yè)實(shí)習(xí)、畢業(yè)論文（畢業(yè)設(shè)計(jì)）中存在的主要問題

當(dāng)前畢業(yè)實(shí)習(xí)、畢業(yè)論文（畢業(yè)設(shè)計(jì)）存在的主要問題是走過場(chǎng)現(xiàn)象比較普遍，學(xué)生沒有真正地進(jìn)入畢業(yè)實(shí)習(xí)的角色，沒有達(dá)到畢業(yè)實(shí)習(xí)、畢業(yè)論文（畢業(yè)設(shè)計(jì)）的效果，很多學(xué)生最后也就是寫個(gè)報(bào)告就算結(jié)束了，嚴(yán)重地忽視了該環(huán)節(jié)對(duì)學(xué)生動(dòng)手綜合實(shí)踐能力的鍛煉效果，對(duì)學(xué)生綜合能力的培養(yǎng)產(chǎn)生很大的影響，造成這種現(xiàn)象的原因很多，綜合起來主要有以下幾個(gè)方面：一、學(xué)生心理因素的影響。認(rèn)為馬上就要畢業(yè)了，急功近利比較普遍，很多學(xué)生直接在外就業(yè)了，畢業(yè)實(shí)習(xí)、畢業(yè)論文（畢業(yè)設(shè)計(jì)）形同虛設(shè)。二、就業(yè)壓力大。學(xué)生忙于找工作，參與畢業(yè)實(shí)習(xí)與畢業(yè)論文（畢業(yè)設(shè)計(jì)）的時(shí)間較少。三、師資因素影響?，F(xiàn)在學(xué)校人數(shù)多，沒有足夠的專業(yè)教師從事畢業(yè)實(shí)習(xí)、畢業(yè)論文（畢業(yè)設(shè)計(jì)）工作，很多教師還要從事其他理論課的教學(xué)工作，師資力量明顯不足，對(duì)畢業(yè)實(shí)習(xí)、畢業(yè)論文（畢業(yè)設(shè)計(jì)）難以做到精細(xì)化管理，以及傳統(tǒng)管理方式的不足，也導(dǎo)致不能進(jìn)行有效的管理。四、區(qū)域條件的限制。沿海經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)，廠家比較多，能為畢業(yè)實(shí)習(xí)、畢業(yè)論文（畢業(yè)設(shè)計(jì)）提供場(chǎng)所，而像內(nèi)地高校所處地域經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展程度比較低，沒有足夠的廠家，有的廠家也都是些勞動(dòng)密集型企業(yè)，難以讓學(xué)生與所學(xué)專業(yè)掛上鉤[4]。五、經(jīng)費(fèi)的制約。高校院系在制定畢業(yè)實(shí)習(xí)、畢業(yè)論文（畢業(yè)設(shè)計(jì)）實(shí)施方案時(shí)，規(guī)定了很多條條框框，但由于沒有具體經(jīng)費(fèi)配套的落實(shí)，實(shí)施起來困難很大，很多實(shí)踐性的畢業(yè)設(shè)計(jì)，由于沒有經(jīng)費(fèi)讓學(xué)生購買一些元器件等東西，使得畢業(yè)實(shí)習(xí)、畢業(yè)論文（畢業(yè)設(shè)計(jì)）往往停留在理論層面，最多也就在仿真上，對(duì)學(xué)生實(shí)踐能力的培養(yǎng)產(chǎn)生很大的制約。六、管理制度的制約。當(dāng)前院系為了管理方便的需要，對(duì)畢業(yè)實(shí)習(xí)、畢業(yè)論文（畢業(yè)設(shè)計(jì)）作了很多硬性規(guī)定，不能充分發(fā)揮學(xué)生自己的主動(dòng)性和創(chuàng)造性，例如統(tǒng)一為學(xué)生提供畢業(yè)論文題目，使得學(xué)生的選題空間受到很大限制，很多題目陳舊，學(xué)生不感興趣，仍然要硬著頭皮去做等。畢業(yè)實(shí)習(xí)、畢業(yè)論文（畢業(yè)設(shè)計(jì)）前期、中期、后期檢查形式多、實(shí)質(zhì)性內(nèi)容少等等[l]。

3提高工科畢業(yè)實(shí)習(xí)、畢業(yè)論文（畢業(yè)設(shè)計(jì)）質(zhì)量的措施

修訂人才培養(yǎng)方案和教學(xué)大綱

從人才培養(yǎng)方案入手，通過對(duì)各專業(yè)人才培養(yǎng)方案進(jìn)行修訂，保證畢業(yè)實(shí)習(xí)、畢業(yè)論文（畢業(yè)設(shè)計(jì)）的有效可靠運(yùn)行，例如傳統(tǒng)的畢業(yè)實(shí)習(xí)、畢業(yè)論文（畢業(yè)設(shè)計(jì)）放在最后一個(gè)學(xué)期進(jìn)行，學(xué)生的理論課上完了，使得很多學(xué)生沒有上課的心理準(zhǔn)備了，使得畢業(yè)實(shí)習(xí)、畢業(yè)論文（畢業(yè)設(shè)計(jì)）管理難度加大，可以將畢業(yè)實(shí)習(xí)、畢業(yè)論文（畢業(yè)設(shè)計(jì)）調(diào)整到第七學(xué)期進(jìn)行，第八學(xué)期再上一些選修課程，這樣管理起來更加有時(shí)間，有效性更好。對(duì)畢業(yè)實(shí)習(xí)、畢業(yè)論文（畢業(yè)設(shè)計(jì)）也要制定教學(xué)大綱和進(jìn)度表，細(xì)化內(nèi)容，進(jìn)行過程管理等。

加大教研、科研支撐力度

學(xué)校要加大教研、科研支撐力度，讓教師和學(xué)生手中有研究項(xiàng)目以保證畢業(yè)實(shí)習(xí)、畢業(yè)論文（畢業(yè)設(shè)計(jì)）有充分的內(nèi)容質(zhì)量保證。目前，各類學(xué)校已經(jīng)意識(shí)到這個(gè)問題，在方方面面加強(qiáng)內(nèi)涵建設(shè)以保證人才質(zhì)量。通過學(xué)?！氨究平虒W(xué)工程”，投入大量資金，立項(xiàng)一批教研項(xiàng)目和實(shí)訓(xùn)基地。由于內(nèi)地企業(yè)發(fā)展規(guī)模不大，科研能力不強(qiáng)，并且技術(shù)含量不高，對(duì)專業(yè)支撐力度不強(qiáng)，學(xué)校要花大量資金以教學(xué)研究立項(xiàng)形式進(jìn)行實(shí)訓(xùn)基地建設(shè)，一個(gè)基地投入20-30萬元，讓專業(yè)教師負(fù)責(zé)實(shí)施，和企業(yè)聯(lián)合建立實(shí)訓(xùn)基地，通過這些項(xiàng)目的實(shí)施，將有力地促進(jìn)工科畢業(yè)實(shí)習(xí)、畢業(yè)論文（畢業(yè)設(shè)計(jì)）的建設(shè)，畢業(yè)實(shí)習(xí)有了具體的科目內(nèi)容。同時(shí)，學(xué)校要利用高?！澳芰μ嵘?jì)劃”大力進(jìn)行建設(shè)，大力鼓勵(lì)學(xué)生申報(bào)國家級(jí)、省級(jí)、校級(jí)“大學(xué)生創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)”項(xiàng)目；鼓勵(lì)教師申報(bào)省級(jí)“質(zhì)量工程教學(xué)”項(xiàng)目；利用高校“振興計(jì)劃”建設(shè)工程訓(xùn)練中心；利用“中央財(cái)政支持地方高校建設(shè)”大力進(jìn)行實(shí)驗(yàn)室建設(shè)；推進(jìn)本科生優(yōu)秀畢業(yè)論文（設(shè)計(jì)）培育計(jì)劃；通過學(xué)?！澳甓日袠?biāo)課題”項(xiàng)目等有力地推進(jìn)了人才質(zhì)量的提高，通過各專業(yè)負(fù)責(zé)人選聘工作，優(yōu)秀教研室和優(yōu)秀實(shí)驗(yàn)室評(píng)選活動(dòng)等等。讓我們的專業(yè)建設(shè)有聲有色，內(nèi)涵豐富，必將促進(jìn)人才質(zhì)量走上一個(gè)新的臺(tái)階，改變以往理論教學(xué)強(qiáng)，實(shí)踐教學(xué)弱的局面。

綜合推動(dòng)各項(xiàng)舉措

學(xué)校要綜合推動(dòng)各項(xiàng)舉措，例如讓企業(yè)界人士到校作報(bào)告，派遣大量教師進(jìn)駐企業(yè)擔(dān)任科技xxx，邀請(qǐng)企業(yè)的高級(jí)工程師進(jìn)院系討論人才培養(yǎng)方案，就企業(yè)對(duì)專業(yè)素質(zhì)要求的著重點(diǎn)進(jìn)行說明，在人才培養(yǎng)方案上著重進(jìn)行強(qiáng)化、改進(jìn)，教師與企業(yè)聯(lián)合建立“科技創(chuàng)新平臺(tái)”，優(yōu)秀畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)成功者回校設(shè)立獎(jiǎng)學(xué)金，通過多方舉措的開展，使得高校與企業(yè)之間的互動(dòng)明顯加強(qiáng)，各種教研、科研、參觀交流等活動(dòng)井然有序地進(jìn)行，為大學(xué)生的畢業(yè)實(shí)習(xí)、畢業(yè)論文（畢業(yè)設(shè)計(jì)）提供廣闊的空間，其專業(yè)性、質(zhì)量和深度都得到明顯提高。通過加大電子設(shè)計(jì)大賽，機(jī)器人大賽，機(jī)械創(chuàng)意大賽等國內(nèi)大賽投入力度[5]，鼓勵(lì)學(xué)生廣泛參加，提高學(xué)生的動(dòng)手實(shí)踐能力。近年來，我校師生在各級(jí)各類比賽中獲得了很多大獎(jiǎng)，受到了教育廳和社會(huì)各界的廣泛贊譽(yù)。我校工科學(xué)生的發(fā)明專利更是屢見不鮮，有一個(gè)在校學(xué)生個(gè)人發(fā)表的論文和專利有十幾項(xiàng)，給全校師生作了報(bào)告，可以看出學(xué)生學(xué)習(xí)能力很強(qiáng)，尤其是實(shí)踐能力更強(qiáng)，能把知識(shí)與能力融會(huì)貫通。

畢業(yè)實(shí)習(xí)、畢業(yè)論文（畢業(yè)設(shè)計(jì)）的科學(xué)、規(guī)范化管理

經(jīng)費(fèi)的支撐

經(jīng)費(fèi)的支撐，要進(jìn)行專項(xiàng)經(jīng)費(fèi)撥付，?？顚Ｓ玫姆桨?，一定要明確，我覺得這一塊是一個(gè)需要重點(diǎn)解決的問題，現(xiàn)在模式是沒有明確，很多都停留在意識(shí)上，實(shí)際中根本沒有做到對(duì)畢業(yè)實(shí)習(xí)、畢業(yè)論文（畢業(yè)設(shè)計(jì)）的經(jīng)費(fèi)保障。這樣廣大師生的積極性和主動(dòng)性才會(huì)表現(xiàn)出來，各項(xiàng)工作才能切實(shí)有效地運(yùn)行下去[6]。

4總結(jié)

作為一所一般本科院校，皖西學(xué)院在近13年時(shí)間里，乘高等教育大眾化之勢(shì)而上，完成了由專科教育到本科教育、由師范教育為主到綜合性、應(yīng)用性本科教育的兩大轉(zhuǎn)變，實(shí)現(xiàn)了跨越式發(fā)展。2006年順利通過了國家教育部本科教學(xué)工作水平評(píng)估，并取得好的成績，實(shí)現(xiàn)了學(xué)校中長期發(fā)展的第一步戰(zhàn)略目標(biāo)。2013年通過教育部本科教學(xué)審核評(píng)估，并取得好成績；為深化學(xué)校內(nèi)涵式發(fā)展打下了堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。在省內(nèi)同類地方高校中名列前茅。

2013年我校接收教育部本科教學(xué)審核性評(píng)估，評(píng)估專家對(duì)我院畢業(yè)實(shí)習(xí)、畢業(yè)設(shè)計(jì)與就業(yè)工作提出殷切希望，提出很多意見和建議，這些意見和建議正是我們需要做的工作，學(xué)校對(duì)工科專業(yè)的畢業(yè)實(shí)習(xí)、畢業(yè)設(shè)計(jì)與就業(yè)工作的現(xiàn)狀、存在的問題非常清楚，并感受到了極大的壓力，這些問題也是當(dāng)前我國高校教學(xué)管理、教學(xué)改革中普遍存在而又尚未解決的重大問題，已到了不解決不行的地步，皖西學(xué)院正在多渠道研究改革方案。學(xué)校對(duì)學(xué)生的畢業(yè)實(shí)習(xí)、畢業(yè)設(shè)計(jì)與就業(yè)工作非常重視，對(duì)此項(xiàng)教學(xué)改革研究項(xiàng)目非常支持，在今年校院兩級(jí)領(lǐng)導(dǎo)班子對(duì)此項(xiàng)工作高度重視，已完成了對(duì)2013屆畢業(yè)生的實(shí)習(xí)、畢業(yè)設(shè)計(jì)及就業(yè)工作總體教學(xué)改革的初步試驗(yàn)，取得了階段性的成果，實(shí)踐證明該方案可行。

項(xiàng)目課題組負(fù)責(zé)人具有寬厚的專業(yè)基礎(chǔ)和長期的教改實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，具有較強(qiáng)的改革意識(shí)和開拓創(chuàng)新精神，具有較強(qiáng)的課題主持能力和研究能力。課題組成員層次結(jié)構(gòu)合理，涉及面較廣，大都具有豐富的教育理論和教學(xué)管理經(jīng)驗(yàn)，他們參加了工科專業(yè)的建設(shè)和管理工作，對(duì)我國工科專業(yè)的辦學(xué)現(xiàn)狀及課程指導(dǎo)委員會(huì)的要求比較了解，教學(xué)經(jīng)驗(yàn)豐富。希望本文的觀點(diǎn)能為高等工科本科畢業(yè)實(shí)習(xí)、畢業(yè)設(shè)計(jì)（畢業(yè)論文）標(biāo)準(zhǔn)建設(shè)作出自己的貢獻(xiàn)。

參考文獻(xiàn)：

[l]丁立明，李寒旭?；すに噷I(yè)畢業(yè)實(shí)習(xí)現(xiàn)狀與教學(xué)改革探索[j].安徽理工大學(xué)學(xué)報(bào)（社會(huì)科學(xué)版），2005.

[2]李國鋒，李云龍，張志剛，等。試論高校畢業(yè)實(shí)習(xí)的教學(xué)與改革[j].長沙大學(xué)學(xué)報(bào)，2007.

[3]李文紅。淺談高等學(xué)校畢業(yè)實(shí)習(xí)工作中存在的問題及對(duì)策[j].湖北成人教育學(xué)院學(xué)報(bào)。2007.

基金項(xiàng)目：皖西學(xué)院2013年度委托招標(biāo)課題（項(xiàng)目號(hào)：2013zb86）資助；安徽省高校2013年度省級(jí)質(zhì)量工程項(xiàng)目（項(xiàng)目號(hào)：2013jyxm182）資助。

法律畢業(yè)論文篇六

實(shí)習(xí)期間我主要對(duì)以下案件進(jìn)行了深入的研究，參加了一些案件立案審判的過程，并提出了自己的一些意見：

一：73戶居民訴市規(guī)劃局侵犯其采光權(quán)、陽光權(quán)、通風(fēng)權(quán)案

1：案件由來

73個(gè)原告認(rèn)為市規(guī)劃局規(guī)劃的“亞大數(shù)碼港”從占地面積到與居民住房間距都嚴(yán)重違反了gb50180-93強(qiáng)制性國家標(biāo)準(zhǔn)，違反〈〈長沙市城市規(guī)劃管理辦法〉〉的具體技術(shù)規(guī)定即〈〈長沙市城市規(guī)劃管理技術(shù)規(guī)定〉〉，并且其通道與防火安全均存在重大安全隱患，在多次請(qǐng)求政府協(xié)調(diào)未果后，向法院起訴，要求撤銷行政許可，賠償用戶損失。

2：案件主要辯論焦點(diǎn)

被告長沙市規(guī)劃管理認(rèn)為“亞大數(shù)碼港”規(guī)劃許可的審查核發(fā)經(jīng)過了嚴(yán)格的規(guī)劃誰廣泛征求相關(guān)職能部門的意見，并嚴(yán)格遵照規(guī)定的程序核發(fā)的，亞大數(shù)碼港與其北側(cè)的居民所住建筑的間距符合被告所提的gb50180-93強(qiáng)制性國家標(biāo)準(zhǔn)和〈〈長沙市城市規(guī)劃管理辦法〉〉，對(duì)原告的合法權(quán)益并不構(gòu)成損害。而且，規(guī)劃管理局提供了相關(guān)證據(jù)證明“亞大數(shù)碼港”不適用〈〈長沙市城市規(guī)劃管理技術(shù)規(guī)定〉〉。

3：原判結(jié)果

有完全區(qū)別開來，相互制約，相互牽扯。權(quán)比法大，政策高于法律。所以才會(huì)有這種狀況的出現(xiàn)。在本案中，我覺得法院或多或少受到行政的影響：法院雖為司法機(jī)關(guān)，可其辦公建筑用地、宿舍用地都得經(jīng)規(guī)劃局批準(zhǔn)。

二：幾起用簡易程序?qū)徖淼男淌掳笗?huì)計(jì)專業(yè)實(shí)習(xí)心得這是我第一次看見簡易程序在審理案件中的具體運(yùn)用。這些案件案情清晰、事實(shí)清楚、證據(jù)充分、爭(zhēng)議不大，岳麓區(qū)法院也屬基層法院，符合簡易程序的條件。在整個(gè)審理過程中，審理時(shí)限很短，而且感覺開庭審理只是走下過場(chǎng)，法官對(duì)于此案如何判早有結(jié)論。

本案案件由來：xx年，本案的原告在清理從中南大學(xué)收購到的廢品時(shí)被廢品中摻雜的雷管炸掉右手掌，且右腿、右胸均因此雷管受傷，經(jīng)簽定為四級(jí)殘疾。事發(fā)報(bào)案后他將余下雷管交給被告長沙市公安局岳麓區(qū)分局，要求其查出該雷管出處，而被告稱無法查出雷管出處。原告遂向法院提出訴訟，訴訟請(qǐng)求為要求被告給予原告一個(gè)關(guān)于雷管出處的明確的書面結(jié)論。

品，原告即使不提出請(qǐng)求，被告也應(yīng)本著盡職盡責(zé)的態(tài)度查明其來源，消除安全隱患。由此案我看到了我國普法工作的任重而道遠(yuǎn)，同時(shí)也深切地感受到在xx大報(bào)告政府職能中強(qiáng)調(diào)服務(wù)功能的重要性。

四：一起重婚案

本案中被告在已經(jīng)結(jié)婚的情況下，通過欺詐騙婚與另一女性結(jié)婚。原告自訴其重婚。通過此案不由得聯(lián)想起新實(shí)行的《婚姻登記條例》。新《婚姻登記條例》在簡化婚姻登記程序，給人們帶來方便的同時(shí)，又在一定程度上增加了婚姻的風(fēng)險(xiǎn)，一系列的問題也將隨之而來。政府和個(gè)人誰該承擔(dān)婚姻風(fēng)險(xiǎn)？個(gè)人在婚姻風(fēng)險(xiǎn)中如何自我保護(hù)？政府又如何加強(qiáng)管理降低婚姻風(fēng)險(xiǎn)？我想，這些問題應(yīng)該是新條例所做的改革出臺(tái)后，作為法律工作者和行政工作者應(yīng)該考慮的問題。

在實(shí)習(xí)過程中還有些其它的案件也讓我學(xué)到了很多東西。在近一個(gè)月的實(shí)習(xí)時(shí)間里，我基本上掌握了案卷的整理、清卷、訂卷、貼封條等工作具體操作細(xì)節(jié)；在實(shí)踐鞏固了一些司法文書如執(zhí)行通知書、結(jié)案登記表、換押證、上訴函、開庭公告、提押票、傳票等的書寫；進(jìn)一步鞏固了一些具體的司法程序知識(shí)如：刑事案件和行政案件庭審的簡易程序、普通程序。

這次實(shí)習(xí)是我大學(xué)生活中不可缺少的重要經(jīng)歷，其收獲和意義可見一斑。通過實(shí)習(xí)，我將自己所學(xué)的知識(shí)應(yīng)用于實(shí)際的工作中。理論和實(shí)際是不可分的，在實(shí)踐中我的知識(shí)得到了鞏固，解決問題的能力也受到了鍛煉；本次實(shí)習(xí)開闊了我的視野，使我對(duì)法律在現(xiàn)實(shí)中的運(yùn)作有所了解，也對(duì)專業(yè)用語有了進(jìn)一步的掌握；此外，我還結(jié)交了許多法官和律師朋友，我們?cè)谝黄鹣嗷ソ涣?，相互促進(jìn)，從他們身上我學(xué)到很多為人處世的方法，這些都是在書上學(xué)不到的。在整個(gè)實(shí)習(xí)過程中，作為一個(gè)中南學(xué)生，我竭力成為一名中南文化的使者，向社會(huì)各界的朋友們介紹中南，使他們走近中南，了解中南。最后，我想借此機(jī)會(huì)，再一次向?yàn)槲业膶?shí)習(xí)提供幫助和指導(dǎo)的岳麓區(qū)人民法院的工作人員及我的老師，在實(shí)習(xí)過程中幫助我的朋友、我的同學(xué)致以衷心的感謝！

法律畢業(yè)論文篇七

摘要：我國雖然是個(gè)單一制國家，但是由于特殊的歷史原因，造成了我國現(xiàn)在“一國、兩制、三法系、四法域”復(fù)雜且獨(dú)特的局面，區(qū)際間的法律沖突問題也隨之而來，面對(duì)法律沖突時(shí)法官到底如何選法？理論依據(jù)何在？司法實(shí)踐中我國法官總是以極盡簡略的方式說明選法的理由。美國沖突法理論對(duì)美國州際法律沖突的解決意義十分重大，同樣，我國在解決區(qū)際法律沖突時(shí)問題也可以進(jìn)行借鑒和學(xué)習(xí)，而且在我國司法實(shí)踐的法律適用的選擇上也可以給予指導(dǎo)。因此，通過探究美國沖突法理論中選法的方法，為我國的司法實(shí)踐在區(qū)際法律沖突中如何選法提供理論支撐。

關(guān)鍵詞：區(qū)際法律沖突；法律選擇；選法方法

中圖分類號(hào)：d9文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：adoi：

1問題的提出

案件情況：香港鴻潤（集團(tuán)）有限公司（以下簡稱鴻潤集團(tuán)）因資金短缺，向香港中成財(cái)務(wù)有限公司（以下簡稱中成公司）借款，雙方簽訂了一份《貸款協(xié)議書》，約定鴻潤集團(tuán)向中成公司借款1000萬元港幣，還款日期約定為1995年11月28日，廣東省江門市財(cái)政局（以下簡稱江門財(cái)政局）為該筆借款的擔(dān)保人，并且江門財(cái)政局出具了一份《不可撤銷擔(dān)保書》，擔(dān)保書中注明了“本擔(dān)保書適用香港法律”。雙方還約定，擔(dān)保書生效要件為江門市人民政府辦公室在見證人處蓋章。約定的還款期限到期后，鴻潤集團(tuán)沒有按期償還借款。之后中成公司要求擔(dān)保人即江門財(cái)政局履行擔(dān)保義務(wù)也未能成功，遂在2000年8月向江門市中級(jí)人民法院提起了法律訴訟，要求擔(dān)保人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。

爭(zhēng)議焦點(diǎn)：《不可撤銷擔(dān)保書》是否有效？江門財(cái)政局是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任？

法律沖突：根據(jù)香港地區(qū)法律的規(guī)定，對(duì)于內(nèi)地的政府部門對(duì)外提供擔(dān)保并沒有作出任何限制，故《不可撤銷擔(dān)保書》為合法、有效擔(dān)保。但內(nèi)地的法律法規(guī)明確規(guī)定國家機(jī)關(guān)不得做擔(dān)保人，該擔(dān)保行為由于違反國家強(qiáng)制性法律規(guī)定而無效。

那么，在法律規(guī)定存在沖突的情況下，法官在審理案件時(shí)運(yùn)用何種方法選擇法律的適用？

2區(qū)際法律沖突

區(qū)際法律沖突指一國內(nèi)部不同地區(qū)的法律制度之間的沖突。區(qū)際沖突法是指用來解決一個(gè)主權(quán)國家內(nèi)部的、具有獨(dú)特法律制度的、不同地區(qū)之間的民商事法律沖突的法律適用的法。區(qū)際法律沖突的規(guī)定大多出現(xiàn)在聯(lián)邦制國家、復(fù)合法域的國家，比如美國、加拿大等國家。在這些國家的內(nèi)部都具有多個(gè)獨(dú)立法律制度行政區(qū)域，所以在其國內(nèi)，通常會(huì)出現(xiàn)不同法域之間的區(qū)際法律沖突問題需要解決。但是，區(qū)際法律沖突不僅只發(fā)生在聯(lián)邦制國家，復(fù)合法域的單一制國家也同樣會(huì)發(fā)生，比如我國。

我國是單一制國家，但1997年和1999年，香港和澳門分別回歸祖國。同時(shí)，我國允許港、澳自^v^恢復(fù)行使主權(quán)之日起50年內(nèi)原有的法律基本不變。由此我國出現(xiàn)了“一國、兩制、三法系、四法域”的局面。根據(jù)已經(jīng)生效的香港基本法和澳門基本法，特別行政區(qū)享有高度自治權(quán)，這在法律方面表現(xiàn)為享有立法權(quán)、獨(dú)立的司法權(quán)和終審權(quán)，而其原有的法律法規(guī)，除與基本法發(fā)生沖突必須修改的外，均予以保留。同時(shí)，臺(tái)灣地區(qū)也是中國領(lǐng)土的一部分。這就意味著，中國內(nèi)地、港、澳、臺(tái)地區(qū)都各自構(gòu)成獨(dú)立的法域，施行不同的民商事法律，區(qū)際法律沖突也隨之而來。

我國現(xiàn)今也沒有專門解決區(qū)際法律沖突的立法，只是在最高院關(guān)于適用《^v^涉外民事關(guān)系法律適用法》若干問題的解釋（一）第19條中規(guī)定了：“涉及香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)的民事關(guān)系的法律適用問題，參照適用本規(guī)定”。沖突法對(duì)于中國來說是一個(gè)舶來品，每當(dāng)我們談起沖突法理論必然會(huì)稱贊歐美，而且在現(xiàn)代沖突法的發(fā)展史上，美國也的確扮演的是開路先鋒的角色。因此，接下來我們將以前文中的案例為例來研究美國沖突法理論發(fā)展中較突出的幾種選法理論，包括柯里的“政府利益分析說”、利弗拉爾的“較好法律的方法”、貝克斯特的“比較損害法”和里斯的“最密切聯(lián)系說”。

3美國國際私法中的選法理論

柯里的“政府利益分析說”

布雷納德·柯里（bralnerdcurrie）指出：“沖突法的核心問題或許可以說是……當(dāng)兩個(gè)或兩個(gè)以上州的利益存在沖突時(shí)，確定恰當(dāng)?shù)膶?shí)體規(guī)范的問題，換言之，就是何州利益將讓位的問題。”

美國的傳統(tǒng)國際私法理論認(rèn)為，由于涉外民事法律案件涉及不同國家的法律而導(dǎo)致法律沖突問題，所以涉外民事案件都是法律沖突案件?？吕飶母旧戏穸松鲜鰝鹘y(tǒng)觀點(diǎn)，認(rèn)為涉外民事案件可以分為兩類：一類產(chǎn)生法律間的“真實(shí)沖突”;另一類只會(huì)產(chǎn)生法律間的“虛假?zèng)_突”。

虛假?zèng)_突，指一個(gè)案件所適用的兩個(gè)國家的法律，在具體規(guī)定上產(chǎn)生了沖——但是二者背后所涉及的政府政策并不發(fā)生沖突。政府利益分析說認(rèn)為，虛假?zèng)_突有以下兩種：一是對(duì)一個(gè)案件具有某種聯(lián)系并有可能被適用的兩國實(shí)體法規(guī)——在內(nèi)容上完全一致；二是雖然兩個(gè)有關(guān)國家都與某個(gè)案件有聯(lián)系，而且兩國實(shí)體法規(guī)定也截然不——但是只有一國對(duì)該案件具有適用法律的利益。

真實(shí)沖突，指兩個(gè)有關(guān)國家都與該案件有聯(lián)系、兩國實(shí)體法律規(guī)定不盡相同，且體現(xiàn)的有關(guān)法律背后的政府政策也存在沖突，這種情況所產(chǎn)生的沖突現(xiàn)象叫真實(shí)沖突。柯里教授以為，只有在真實(shí)沖突案件中，才會(huì)發(fā)生法律沖突問題，而且也比較容易解決，因?yàn)榉ㄔ涸趯徖碚鎸?shí)沖突案件時(shí)，一般來講無權(quán)衡量哪個(gè)國家的利益較為優(yōu)越，法院只能適用法院地法律。

本案中，香港地區(qū)的法律對(duì)政府機(jī)關(guān)提供擔(dān)保未作任何限制，由此可以看出香港地區(qū)的法律所要保護(hù)的是債權(quán)人的合法債權(quán)。按照柯里的政府利益分析說理論，我們可以得出香港地區(qū)政府制定該法律的利益是香港地區(qū)公民的合法債權(quán)這一結(jié)論。但是《^v^擔(dān)保法》第八條明確規(guī)定：“國家機(jī)關(guān)不得為保證人”，不過該法是1995年10月1日起實(shí)施的，所以該案還要考慮其他法律規(guī)定。根據(jù)外匯管理局于1991年發(fā)布的《境內(nèi)機(jī)構(gòu)對(duì)外提供外匯擔(dān)保管理辦法》第四條第二款和最高院在1988年通過實(shí)施的《關(guān)于貫徹執(zhí)行若干問題的意見（試行）》第106條第二款的規(guī)定，我國內(nèi)地禁止國家機(jī)關(guān)對(duì)外提供擔(dān)保，江門財(cái)政局屬于國家機(jī)關(guān)，所以其擔(dān)保行為無效。江門財(cái)政局作為國家機(jī)關(guān)，往往是國家政策的執(zhí)行者和地方規(guī)范的制定者，政府機(jī)關(guān)作為擔(dān)保人參與經(jīng)濟(jì)活動(dòng)，破壞了市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)公平競(jìng)爭(zhēng)的秩序。按照柯里的政府利益分析說理論，我國內(nèi)地法律制定的利益是為了維護(hù)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序的安全與穩(wěn)定。在本案中，香港地區(qū)的政府利益和內(nèi)地政府利益是存在沖突的，而且是真實(shí)沖突。按照柯里教授的理論，兩方政府的利益是無法判斷孰優(yōu)孰劣的，故只能適用法院地法，即內(nèi)地的法律規(guī)定，江門財(cái)政局的擔(dān)保行為無效。

利弗拉爾的“較好法律的方法”

在美國的現(xiàn)代國際私法學(xué)界中，萊弗拉爾（roberta·leflar）的“法律選擇的五點(diǎn)考慮”方法在美國法律選擇實(shí)踐中產(chǎn)生了較大的影響?？紤]因素包括：結(jié)果的可預(yù)見性；州際和國際秩序的維持；司法任務(wù)的簡單化；法院地政府利益的優(yōu)先；適用較好的法律規(guī)范（betterruleoflaw）。由于萊弗拉爾的第五點(diǎn)考慮是其理論的關(guān)鍵因素，所以人們常將他的理論概括為“較好法律的方法”。

利弗拉爾認(rèn)為，每一個(gè)聰明的法院都會(huì)選擇適用一種對(duì)本地社會(huì)經(jīng)濟(jì)利益有好處的法律規(guī)范，而不會(huì)問這個(gè)法律是法院地的還是其他法域的。

下面我們按照利弗拉爾提供的五點(diǎn)考慮因素來考慮本文案件的法律選擇。

首先是結(jié)果的可預(yù)見性。在本案中的《不可撤銷擔(dān)保書》中明確注明了“本擔(dān)保書適用香港地區(qū)法律”，由此我們可以推斷出擔(dān)保行為發(fā)生時(shí)案件各方當(dāng)事人其實(shí)是認(rèn)為適用香港地區(qū)的法律對(duì)日后自身權(quán)益的維護(hù)是更有利的。但是內(nèi)地的法律法規(guī)禁止政府機(jī)關(guān)作為擔(dān)保人的行為，所以若適用內(nèi)地的法律規(guī)定來認(rèn)定江門財(cái)政局擔(dān)保行為的效力，債權(quán)人對(duì)于該擔(dān)保行為的結(jié)果應(yīng)當(dāng)是可以預(yù)見的。

其次是考慮香港地區(qū)和內(nèi)地之間秩序的維持。利弗拉爾認(rèn)為，這一因素的考慮實(shí)質(zhì)是要求法院必須適用與案件有實(shí)質(zhì)聯(lián)系的法律。鑒于該案件法律沖突的復(fù)雜性，無論是香港地區(qū)還是內(nèi)地的法律都是與該案件有實(shí)質(zhì)聯(lián)系的。

第三是要將法院的司法任務(wù)簡單化。該案中原告提起訴訟的法院是擔(dān)保人住所地江門市中級(jí)人民法院，也就是在內(nèi)地，所以適用內(nèi)地的法律是更有利于法官審理該案件的。

第四是法院地政府利益要優(yōu)先。結(jié)合前文柯里的政府利益分析說分析的結(jié)果，該案件應(yīng)適用內(nèi)地的法律。

第五是適用較好的法律規(guī)范。內(nèi)地的法律是為了維護(hù)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序的穩(wěn)定，而香港地區(qū)的法律是為了維護(hù)債權(quán)人的合法權(quán)益。就整個(gè)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)穩(wěn)定而言，個(gè)人的利益是渺小的，所以筆者認(rèn)為內(nèi)地的法律是較好的法律，應(yīng)適用內(nèi)地的法律。

綜上，根據(jù)利弗拉爾的“較好法律的方法”中的五點(diǎn)因素分析法，我們可以看出適用內(nèi)地的法律更為合適。

貝克斯特的“比較損害法”

柯里教授的“政府利益分析說”在解決真實(shí)沖突案件時(shí)，其結(jié)果往往導(dǎo)致的是適用法院地法，因此遭到了批評(píng)。而利弗拉爾的“較好法律的方法”也同樣遭到了攻擊，因?yàn)橛胁糠謱W(xué)者認(rèn)為法院在采用這種方法解決真實(shí)沖突案件時(shí)是將法院的地位放在了立法機(jī)關(guān)之上。在此情況下，貝克斯特（baxter）提出的一種新方法即“比較損害法”。

所謂“比較損害法”，是要求法院在審理真實(shí)沖突案件時(shí)適用這樣一個(gè)州的法律，即假如不適用它的法律規(guī)范，則這個(gè)州的政策將會(huì)受到最大的損害。貝克斯特教授認(rèn)為，法院在審理真實(shí)沖突案件時(shí)總會(huì)遇到內(nèi)部政策和外部政策這兩種獨(dú)特類型的政策目的。內(nèi)部政策，是解決每個(gè)州內(nèi)私人利益之間沖突的基礎(chǔ)；而外部政策，是在不同州私人利益發(fā)生沖突時(shí)所產(chǎn)生的政策。貝克斯特教授指出，在具體的真實(shí)沖突案件中應(yīng)當(dāng)比較兩個(gè)有關(guān)州的內(nèi)部目的，看哪一個(gè)受到了較大的損害。如內(nèi)部目的受到較大的損害，那么它的外部目的就應(yīng)該實(shí)現(xiàn)，即適用它的法律。

內(nèi)地法律的內(nèi)部目的是通過限制本地區(qū)的國家機(jī)關(guān)主體來保護(hù)在其區(qū)域內(nèi)的其他經(jīng)濟(jì)主體獲得公平的市場(chǎng)機(jī)會(huì)。然而在該案中，擔(dān)保人是內(nèi)地的政府機(jī)關(guān)，債權(quán)人是香港地區(qū)的公司，所以這就要探究內(nèi)地的法律的外部目的是什么。通過探究，我們發(fā)現(xiàn)內(nèi)地的法律規(guī)定的外部目的是通過限制本地區(qū)內(nèi)的國家機(jī)關(guān)主體來保護(hù)該區(qū)內(nèi)的經(jīng)濟(jì)利益。

根據(jù)貝克斯特教授的比較損害分析法，我們還應(yīng)當(dāng)探究香港地區(qū)的法律進(jìn)行分析。香港地區(qū)法律的內(nèi)部目的是不限制其區(qū)域內(nèi)擔(dān)保人的主體資格來保護(hù)其區(qū)域內(nèi)的債權(quán)人的合法權(quán)益。然而，該案中的擔(dān)保人是內(nèi)地的主體，所以我們依然要探究香港地區(qū)法律的外部目的。按照同一分析方法，可以推知香港地區(qū)法律的外部目的是通過不限制內(nèi)地的擔(dān)保人主體資格來保護(hù)香港地區(qū)債權(quán)人的合法權(quán)益。

假設(shè)江門市中級(jí)人民法院在審理該案件時(shí)適用香港地區(qū)法律。適用香港地區(qū)法律規(guī)范的結(jié)果是使內(nèi)地的內(nèi)部目的遭到重大損害，這種做法將使內(nèi)地的其他經(jīng)濟(jì)主體尤其是無法擁有政府機(jī)關(guān)特殊地位的主體處于不公平的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)環(huán)境中，擾亂市場(chǎng)秩序，而且剝奪了他們根據(jù)內(nèi)地的法律規(guī)范本應(yīng)得到的保護(hù)。

又假設(shè)江門市中級(jí)人民法院在審理該案件時(shí)適用內(nèi)地的法律。適用內(nèi)地法律的結(jié)果也會(huì)使香港地區(qū)法律的內(nèi)部目的遭到損害，然而，適用內(nèi)地法律只會(huì)使香港地區(qū)法律的內(nèi)部目的遭到部分損害，因?yàn)閷?duì)于整個(gè)內(nèi)地的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)來說，香港地區(qū)個(gè)別債權(quán)人的利益損失占比較小。

通過上述假設(shè)分析，我們可以得出這樣一個(gè)結(jié)論：適用香港地區(qū)法律就會(huì)使內(nèi)地法律的內(nèi)部目的遭受巨大損害，而適用內(nèi)地法律只會(huì)使香港地區(qū)法律的內(nèi)部目的遭受部分損害。而根據(jù)兩個(gè)地區(qū)法律的損害程度，我們又可以得出另一個(gè)結(jié)論：在該案中，由于香港地區(qū)法律的內(nèi)部目的遭受的損害比內(nèi)地法律的內(nèi)部目的遭受的損害小，所以香港地區(qū)法律的外部目的就應(yīng)當(dāng)服從內(nèi)地法律的外部目的。

里斯的“最密切聯(lián)系說”

最密切聯(lián)系原則，又被稱之為最近、最強(qiáng)聯(lián)系原則，是指在選擇某一個(gè)法律關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法時(shí)，要從整體上綜合分析與該法律關(guān)系有關(guān)的各種因素，最終要確定與該案件的事實(shí)和當(dāng)事人有最重要、最本質(zhì)、最真實(shí)聯(lián)系的一個(gè)國家或地區(qū)，以該地區(qū)的法律作為其準(zhǔn)據(jù)法。最密切聯(lián)系原則在現(xiàn)代國際私法中被廣泛應(yīng)用。

美國的《第一次沖突法重述》的理論基礎(chǔ)是畢爾教授提出的“既得權(quán)學(xué)說”，而美國的《第二次沖突法重述》的理論基礎(chǔ)是里斯（willisreese）所倡導(dǎo)的“最密切聯(lián)系說”。在《第二次沖突法重述》中，最密切聯(lián)系的特點(diǎn)在于，它突破了美國傳統(tǒng)國際私法規(guī)范的公式性，具有相當(dāng)?shù)膹椥?，該方法只有在具體案件的具體分析中才能反映出“最密切聯(lián)系”這一概念的具體內(nèi)容。該特點(diǎn)是通過聯(lián)系因素列舉表體現(xiàn)出來的，所謂聯(lián)系因素的列舉表，就是說《第二次沖突法重述》在解決諸如侵權(quán)或合同領(lǐng)域中的法律沖突時(shí)，并不是像美國傳統(tǒng)國際私法那樣只規(guī)定一個(gè)聯(lián)系因素作為尋找準(zhǔn)據(jù)法的依據(jù)，而是根據(jù)特定領(lǐng)域的本身要求規(guī)定幾個(gè)聯(lián)系因素，從而為確定最密切聯(lián)系地提供一個(gè)較為靈活的依據(jù)。最能體現(xiàn)最密切聯(lián)系原則的當(dāng)屬《第二次沖突法重述》的第六條的法律選擇原則。與該案擔(dān)保合同效力判定相關(guān)的有以下條款：第194條擔(dān)保合同、第187條當(dāng)事人選擇的州的法律的第2款、第188條當(dāng)事人未作有效選擇時(shí)的準(zhǔn)據(jù)法的第1款和第2款。對(duì)這些聯(lián)系將按照其對(duì)該特定問題的重要程度加以衡量。

對(duì)于本文中案例法律的選擇，其實(shí)首先我們應(yīng)當(dāng)探討的是《不可撤銷擔(dān)保書》注明的“本擔(dān)保書適用香港地區(qū)法律”是否是當(dāng)事人選擇的有效準(zhǔn)據(jù)法，但是又根據(jù)上述法律第187條第2款例外條款的規(guī)定，我們只能先假設(shè)當(dāng)事人未能選擇有效的準(zhǔn)據(jù)法，然后按照188條第2款列舉的聯(lián)系因素探索與該案有最密切聯(lián)系的地區(qū)。

首先，《不可撤銷擔(dān)保書》中約定：擔(dān)保書必須經(jīng)廣東省江門市人民政府簽字見證方可生效。由此可以看出該擔(dān)保合同屬于附生效條件合同，擔(dān)保人江門財(cái)政局出具該承諾書后交由廣東省江門市人民政府，廣東省江門市人民政府之后在見證人處進(jìn)行了蓋章以表示其見證，至此該擔(dān)保合同的生效要件達(dá)成，合同生效。所以筆者認(rèn)為該擔(dān)保合同的生效地在內(nèi)地。其次，《不可撤銷擔(dān)保書》雖然是江門財(cái)政局單方面出具的承諾書，但是符合擔(dān)保合同要件，合同雙方的主體是擔(dān)保人江門財(cái)政局和債權(quán)人中成公司。擔(dān)保人江門財(cái)政局的工作場(chǎng)所、住所地均在內(nèi)地，而且其財(cái)物來源也是在內(nèi)地。理論上，金錢作為標(biāo)的物的債務(wù)履行，接受金錢所在地的一方一般為合同履行地，所以香港地區(qū)應(yīng)為該合同履行地。但是單就該擔(dān)保合同來看，保證人江門財(cái)政局作為合同的主要義務(wù)方，與內(nèi)地有著密不可分的聯(lián)系，所以筆者認(rèn)為內(nèi)地應(yīng)當(dāng)作為《不可撤銷擔(dān)保書》的最密切聯(lián)系地。

接下來我們探討《不可撤銷擔(dān)保書》注明的“本擔(dān)保書適用香港地區(qū)法律”這一法律選擇條款。根據(jù)上述187條第2款和第6條第2款，我們可以看出在法律選擇問題上除了尊重當(dāng)時(shí)人的意思自治外，還必須考慮該問題背后的政府利益。當(dāng)按照當(dāng)事人的選擇適用香港地區(qū)法律時(shí)，將破壞內(nèi)地市場(chǎng)整體的穩(wěn)定，將侵害內(nèi)地的社會(huì)公共利益，違反其基本政策。所以《不可撤銷擔(dān)保書》中的法律條款的選擇不是有效的法律選擇，該案件的解決只能適用與該合同有最密切聯(lián)系的內(nèi)地的法律。

4美國沖突法選法理論對(duì)我國司法實(shí)踐的啟示

長期以來，我國法院的判決書一直沿用“原告訴稱、被告辯稱、經(jīng)審理查明、本院認(rèn)為、判決如下”這樣公式化的表達(dá)，“判決不說理”成了社會(huì)各界指責(zé)的焦點(diǎn)。與美國法官書寫的判決書相比，我國的判決書機(jī)械的表達(dá)方式嚴(yán)重缺乏理論依據(jù)，造成的結(jié)果是法官不愿發(fā)散思維，審判結(jié)果缺乏說服力。

法官作出判決而不說明理由，即使實(shí)體正確，也是有違自然公正的，因?yàn)椤罢x不僅要做得出，更要做得讓人看得見”。法諺有言：法官知法。即便任何人均有權(quán)拒絕對(duì)案件作出評(píng)判，法院仍應(yīng)針對(duì)案件的相關(guān)事實(shí)提供合理的解釋，這就是法院不得因法律的不完備而拒絕裁判的道理。更何況，法院就個(gè)案法律事實(shí)間所造成的利益沖突進(jìn)行價(jià)值判斷本身并非難事。

眾所周知，美國是一個(gè)允許法官“造法”的國家。面對(duì)紛繁復(fù)雜的現(xiàn)實(shí)案件，在無法找到準(zhǔn)確的法律依據(jù)的情況下，法官可以發(fā)散思維，運(yùn)用現(xiàn)有的法律規(guī)定和法學(xué)理論處理案件。這樣的判決實(shí)踐除了為后來的案件提供判決指導(dǎo)，更大的作用是豐富法學(xué)理論知識(shí)。從實(shí)踐到方法，從方法到實(shí)踐，美國沖突法的理論就是在這種螺旋式上升的過程中日趨成熟的。所以，運(yùn)用法學(xué)理論豐富法院的判決結(jié)果、美國法官勇于實(shí)踐的“造法”精神都是我國法官在實(shí)踐中需要學(xué)習(xí)的地方。

美國沖突法理論對(duì)美國州際法律沖突的解決意義十分重大，同樣對(duì)于我國區(qū)際法律沖突的解決也具有重大的借鑒意義。他山之石，可以攻玉，借鑒美國沖突理論方法，對(duì)于我國司法實(shí)踐中的法律適用的選擇也具有重要意義。

參考文獻(xiàn)

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[2]王承志。美國沖突法重述之晚近發(fā)展[m].北京：法律出版社，2006.

法律畢業(yè)論文篇八

摘要：法律事務(wù)工作是各階段管理的核心構(gòu)成，在社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展過程中扮演著十分重要的角色?，F(xiàn)階段隨著國家宏觀政策的變化與調(diào)整，法律事務(wù)工作開展的環(huán)節(jié)與要求發(fā)生了新的變化，使得自身工作模式發(fā)生了一系列變化，為了充分發(fā)揮法律事務(wù)工作的社會(huì)作用，需要對(duì)工作內(nèi)容進(jìn)行科學(xué)定位，對(duì)自身的管理職責(zé)進(jìn)行明確劃分，并且全面落實(shí)改革方案，這樣才能做好法律事務(wù)工作。筆者將以企業(yè)為例，分析發(fā)揮法律事務(wù)工作保障促進(jìn)作用的措施。

關(guān)鍵詞：法律事務(wù)工作；法律服務(wù)；法律人才隊(duì)伍

做好法律事務(wù)工作是一個(gè)企業(yè)發(fā)揮保障促進(jìn)運(yùn)用的前提，要發(fā)揮保障促進(jìn)作用，這需要企業(yè)進(jìn)行各方面的改革，而法律事務(wù)工作是其中的重中之重。本文討論了法律事務(wù)工作是怎樣發(fā)揮保障促進(jìn)作用的。

一、法律事務(wù)工作所面臨的挑戰(zhàn)

發(fā)揮保障促進(jìn)作用，企業(yè)管理人員應(yīng)認(rèn)真學(xué)習(xí)，準(zhǔn)確把握，深一步強(qiáng)化責(zé)任觀念，從更為專業(yè)的角度來處理法律事務(wù)工作開展過程中所遇到的各類問題，推動(dòng)法律事務(wù)保障作用的實(shí)現(xiàn)。法律事務(wù)本身具有一定的公益性質(zhì)，因此，要求其必須具備一定的服務(wù)能力，要立足國家社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的實(shí)際情況，深入了解司法體系的調(diào)整以及企業(yè)經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)戰(zhàn)略性調(diào)整對(duì)于法律事務(wù)工作的要求，采取針對(duì)性的措施，對(duì)自身的工作重點(diǎn)與核心要求進(jìn)行必要的調(diào)整與優(yōu)化，從而推進(jìn)法律事務(wù)工作的有效開展。

1.國際金融危機(jī)對(duì)法律事務(wù)工作的影響和挑戰(zhàn)

2008年金融海嘯雖以遠(yuǎn)去，但曾經(jīng)它對(duì)經(jīng)濟(jì)的影響卻極其深刻，主要表現(xiàn)為內(nèi)需不足、生產(chǎn)過剩。應(yīng)對(duì)隨時(shí)可能到來的金融危機(jī)，企業(yè)要理清自身發(fā)展的思路，以更為全面、更為科學(xué)的措施來應(yīng)對(duì)。在對(duì)外經(jīng)貿(mào)活動(dòng)中，采購活動(dòng)需遵循貨到付款的原則，應(yīng)了解熟悉預(yù)付款制度，降低企業(yè)經(jīng)營中所遇到的風(fēng)險(xiǎn)。在貿(mào)易雙方進(jìn)行貿(mào)易往來的過程中，在執(zhí)行合同的前提下，相關(guān)工作人員要對(duì)合同簽署方現(xiàn)金流的穩(wěn)定性與充足性，以及其以往的履約能力等信息進(jìn)行收集與分析，從而在一定程度上能夠避免違約情況的出現(xiàn)。

此外，如若金融危機(jī)來臨，企業(yè)應(yīng)當(dāng)關(guān)注金融危機(jī)可能會(huì)對(duì)改制企業(yè)、“協(xié)解”人員等利益群體所造成的影響，這樣才能做好法律事務(wù)工作。

2.國家司法體制改革對(duì)法律事務(wù)工作的影響和挑戰(zhàn)

現(xiàn)階段，各項(xiàng)改革工作正在緊張進(jìn)行，企業(yè)在發(fā)展過程中要密切關(guān)注與分析法院經(jīng)費(fèi)體系、司法權(quán)限調(diào)整、審判制度，為了有效應(yīng)對(duì)改革工作對(duì)自身的影響，[2]首先，我國地方法院的運(yùn)行經(jīng)費(fèi)將由中央專項(xiàng)財(cái)政提供，減少其對(duì)地方財(cái)務(wù)輸入的依賴程度，因而企業(yè)在這一過程中，要主動(dòng)調(diào)整與地方的關(guān)系，科學(xué)高效調(diào)整法律事務(wù)工作的內(nèi)容與方式，增強(qiáng)法律事務(wù)的處理能力。

其次，初審案件的審理級(jí)別有所下調(diào)，再審案件的審理級(jí)別提高，在我國再審案件通常情況下，由高一級(jí)的法院來審理，而現(xiàn)在則有效提升了再審工作的公正性與準(zhǔn)確性，減少了錯(cuò)案的發(fā)生幾率。因此，企業(yè)法律事務(wù)工作在調(diào)整的過程中，要有針對(duì)性，明確自身工作環(huán)節(jié)，從而有效提升自身參與案件審核的能力。最后，提高案件審理工作的透明度，有效保障當(dāng)事人的權(quán)利。伴隨著案件審理查詢機(jī)制的構(gòu)建、當(dāng)庭宣判比例的升高，我國法律制度的流程更加客觀、更加民主，因此，企業(yè)在今法律事務(wù)工作中，要根據(jù)法律程序進(jìn)行相關(guān)操作，保障自身的合法權(quán)益。

3.企業(yè)內(nèi)部深化改革對(duì)法律事務(wù)工作的影響和挑戰(zhàn)

一是全面落實(shí)“決策民主、操作公開”，對(duì)一些企業(yè)現(xiàn)階段所涉及的核心領(lǐng)域與工作中的重點(diǎn)環(huán)節(jié)進(jìn)行必要的公開處理，對(duì)于涉及企業(yè)日常經(jīng)營與管理工作的相關(guān)合同進(jìn)行科學(xué)化的操作。將相關(guān)信息通過信息化公布，提升信息的透明度。二在企業(yè)管理的層面上，統(tǒng)一化管理上市部分的業(yè)務(wù)與非上市部分的業(yè)務(wù)，避免管理體系的異化與拆分。

企業(yè)要明確產(chǎn)權(quán)、運(yùn)營權(quán)、管理權(quán)、財(cái)務(wù)權(quán)與法律的關(guān)系，并借助于委托管理的方式，明確相關(guān)管理責(zé)任預(yù)計(jì)權(quán)限，從而保證管理責(zé)任落實(shí)到人，提升管理的水平與能力，降低企業(yè)上市所帶來的經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)。三對(duì)企業(yè)資金采取統(tǒng)籌管理與科學(xué)運(yùn)作的方式，集中管理一些必要的業(yè)務(wù)，充分發(fā)揮資金集中管理平臺(tái)的作用與價(jià)值，將合同履約工作的監(jiān)督與執(zhí)行納入到這一體系之中，發(fā)揮合同在企業(yè)發(fā)展與管理工作中的作用。同時(shí)針對(duì)企業(yè)融資擔(dān)保等金融活動(dòng)，要做好必要的準(zhǔn)備工作，提供相關(guān)方面的法律支持與服務(wù)。

二、發(fā)揮法律事務(wù)工作保障促進(jìn)作用的措施

1.要主動(dòng)提供高效的法律服務(wù)

在企業(yè)發(fā)展的過程中，其需要法律事務(wù)部門的引導(dǎo)，來開展相關(guān)工作，因此，法律事務(wù)部門在開展相關(guān)工作的過程中，要根據(jù)實(shí)際的要求，不斷調(diào)整自身工作職責(zé)范圍與完善崗位設(shè)置，使得每一位工作人員都能夠在合理的框架體系下，開展各項(xiàng)工作，切實(shí)高效地履行自身的職責(zé)。

作為法律事務(wù)的重要參與者，相關(guān)工作人員要樹立起正確的法制觀念，培養(yǎng)起良好的職業(yè)道德素養(yǎng)與專業(yè)能力，從而能夠在工作中有效發(fā)揮自身的職能，在保證各項(xiàng)問題得到有效解決的同時(shí)，實(shí)現(xiàn)自身的價(jià)值。不斷激發(fā)自身工作的積極性與主動(dòng)性，熱情地參與到日常工作之中，改變過去那種被動(dòng)式的工作傾向，化被動(dòng)為主動(dòng)，積極思考與籌劃面臨的法律事務(wù)。充分發(fā)揮法律事務(wù)自身提高公司企業(yè)管理能力與水平的作用，使其能夠滿足現(xiàn)階段企業(yè)發(fā)展對(duì)于法律事務(wù)管理工作的客觀要求。同時(shí)需要對(duì)相關(guān)工作進(jìn)行必要的調(diào)整，提高自身的服務(wù)能力。

使得法律事務(wù)能夠真正保障企業(yè)的健康快速發(fā)展，滿足不同環(huán)境下，企業(yè)發(fā)展的客觀要求。只有這樣才能夠最大程度發(fā)揮企業(yè)制度模式下，法律事務(wù)工作的保障能力，推動(dòng)法律事務(wù)工作向著專業(yè)化、制度化以及科學(xué)化的方向發(fā)展，使得法律服務(wù)更為全面、更為高效。從企業(yè)自身發(fā)展的角度來分析，為了切實(shí)有效地提升法律事務(wù)工作的實(shí)際效果，需要從多個(gè)方面入手，進(jìn)行集中的規(guī)范化處理與操作。

首先，要針對(duì)不同的發(fā)展項(xiàng)目，例如海外合作項(xiàng)目、工程建設(shè)項(xiàng)目、合資項(xiàng)目等不同的工作內(nèi)容，進(jìn)行項(xiàng)目服務(wù)的細(xì)化處理，進(jìn)而為相關(guān)工作的開展提供更為科學(xué)高效的法律事務(wù)支持。其次，要有效應(yīng)對(duì)與積極處理已發(fā)生的糾紛案件，對(duì)于現(xiàn)階段可能存在的糾紛要做好應(yīng)對(duì)準(zhǔn)備，減少糾紛案件對(duì)于企業(yè)正常運(yùn)作的影響。再次對(duì)于企業(yè)維權(quán)工作，要采取多樣化的處理方式，用法律武器來保護(hù)自身的合法權(quán)益，科學(xué)高效地處理各類糾紛案件。四是維護(hù)穩(wěn)定。積極參與和推進(jìn)相關(guān)改革，做好可靠的風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估和防范機(jī)制。對(duì)不同利益群體的訴訟，在政策和法律允許的范圍內(nèi)妥善解決。法律事務(wù)部門密切協(xié)同配合，盡最大的努力做好這些工作。

2.落實(shí)基礎(chǔ)工作發(fā)揮預(yù)防作用

加強(qiáng)管理最重要的是做好基礎(chǔ)工作。法律事務(wù)工作也必須將基礎(chǔ)工作落到實(shí)處。要從六個(gè)層面入手，促進(jìn)基礎(chǔ)工作的有序進(jìn)行。

一是不斷進(jìn)行體系的構(gòu)建與完善。

明確法律事務(wù)的工作目標(biāo)，在此基礎(chǔ)上不斷優(yōu)化法律顧問制度，從而形成一套較為完善的工作程序和責(zé)任體系。

二是建設(shè)相關(guān)制度。

對(duì)于合同要進(jìn)行科學(xué)高效的管理，充分發(fā)揮合同在企業(yè)發(fā)展中的積極作用，并以此為基礎(chǔ)不斷構(gòu)建合同管理與監(jiān)督機(jī)制，并在這一過程中，制度化管理授權(quán)、律師、企業(yè)文本、商標(biāo)使用授權(quán)等工作并建立信息化平臺(tái)，將企業(yè)各項(xiàng)工作納入到合理高效的軌道上來，推動(dòng)各項(xiàng)工作與事務(wù)的有效處理[4]，在實(shí)際操作的過程中不斷完善與發(fā)展，規(guī)范企業(yè)法律事務(wù)工作，使得企業(yè)法律事務(wù)管理工作有規(guī)章可循，能夠約束自身的行為。

三是不斷推進(jìn)文本建設(shè)活動(dòng)。

充分重視文本在企業(yè)管理中的作用，將文本開發(fā)作為下一階段企業(yè)發(fā)展的重點(diǎn)與核心，使文本管理覆蓋多個(gè)領(lǐng)域，并建立數(shù)據(jù)信息平臺(tái)，使其在文本的日常管理與使用過程中得到應(yīng)用，在推動(dòng)文本有效管理的同時(shí)，促進(jìn)文本的有效使用。

四是不斷進(jìn)行法律風(fēng)險(xiǎn)管理機(jī)制的優(yōu)化與調(diào)節(jié)工作，有效評(píng)估與預(yù)測(cè)企業(yè)在發(fā)展過程中可能面臨的諸多風(fēng)險(xiǎn)，并基于過往企業(yè)發(fā)展的經(jīng)驗(yàn)與糾紛主要類別，進(jìn)行預(yù)案的分析與制作，使得風(fēng)險(xiǎn)管控機(jī)制有較強(qiáng)的可預(yù)見性、傾向性以及高度的整合性，從而為相關(guān)工作的有序開展創(chuàng)造極為有效的條件。

五是構(gòu)建信息系統(tǒng)與相關(guān)平臺(tái)。

在構(gòu)建管理平臺(tái)與系統(tǒng)的過程中，要立足企業(yè)發(fā)展的實(shí)際情況，采取行之有效的方式，來保證企業(yè)法律事務(wù)信息管理系統(tǒng)的有效構(gòu)建，使其能夠滿足企業(yè)日常經(jīng)營活動(dòng)與管理工作開展的客觀要求。同時(shí)，繼續(xù)做好法律權(quán)證與管理系統(tǒng)的推廣工作。

六是開展普法教育。

企業(yè)管理者要樹立起法制意識(shí)與法律觀念，提升自身對(duì)于法律法規(guī)的認(rèn)識(shí)程度，并在此基礎(chǔ)上不斷學(xué)習(xí)相關(guān)法律知識(shí)，提高法律素質(zhì)。在思考問題的過程中，融入法律知識(shí)的內(nèi)容，從而有效提升決策的科學(xué)性與高效性，減少法律糾紛發(fā)生的可能。同時(shí)要組織相關(guān)工作人員參與到法律事務(wù)工作管理之中，通過一系列的培訓(xùn)與學(xué)習(xí)，使得相關(guān)工作人員樹立起法制觀念，能夠自覺地用法律知識(shí)來規(guī)范自身的行為，用法律手段與途徑來處理工作中可能遇到的各類問題，從而保證工作的順利開展，提升企業(yè)的管理能力與水平，真正發(fā)揮法律事務(wù)工作在企業(yè)中的保障促進(jìn)作用，推動(dòng)企業(yè)在新的經(jīng)濟(jì)形勢(shì)下健康快速發(fā)展。

3.打造敬業(yè)專業(yè)的法律人才隊(duì)伍

法律事務(wù)工作的知識(shí)性、專業(yè)性、實(shí)踐性和綜合性都很強(qiáng)，對(duì)人員素質(zhì)要求很高，只有擁有高素質(zhì)人才，才能發(fā)揮好保障促進(jìn)作用。目前，法律事務(wù)工作越來越受重視，各方面的法律需求越來越多，這就給法律事務(wù)人員提供了發(fā)揮才能的空間，又對(duì)法律事務(wù)人員的自身素質(zhì)提出了新的要求。企業(yè)法律事務(wù)部門要抓好以下四項(xiàng)工作，盡快建立起一支素質(zhì)高、作風(fēng)硬的法律人才隊(duì)伍。首先認(rèn)真抓好培訓(xùn)。

然后認(rèn)真整理和總結(jié)之前的經(jīng)驗(yàn)和教訓(xùn)，把積累的管理智慧、總結(jié)的管理要求、防范的風(fēng)險(xiǎn)重點(diǎn)認(rèn)真研討并固化到文本中去，使系統(tǒng)法律事務(wù)人員都能夠?qū)W習(xí)與借鑒。此外，學(xué)習(xí)與借鑒大企業(yè)的經(jīng)驗(yàn)，高度關(guān)注并妥善應(yīng)對(duì)法律變化，不斷提升自己，實(shí)現(xiàn)自我完善。還要高度重視隊(duì)伍的作風(fēng)建設(shè)。廣大法律事務(wù)人員要培養(yǎng)“耐得住寂寞、沉得下心來”的心態(tài)，立足長遠(yuǎn)，端正定位，以精湛的專業(yè)贏得認(rèn)可，以愛崗敬業(yè)確保工作到位。

三、結(jié)語

綜上所述，在我國法律體制不斷健全與市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)不斷發(fā)展的今天，法律和企業(yè)之間的聯(lián)系日益緊密。只有適應(yīng)當(dāng)今的法律體制，積極調(diào)整，才能使法律事務(wù)工作真正發(fā)揮保障促進(jìn)作用。

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法律畢業(yè)論文篇九

公共秩序，籠統(tǒng)得說，是指一個(gè)國家的根本利益問題，是指關(guān)系到一國的國內(nèi)基本制度、基本政策、基本原則和社會(huì)公共利益的法律秩序和道德秩序。公共秩序保留是指當(dāng)一國法院在處理某國際民商事案件時(shí)，根據(jù)國內(nèi)沖突規(guī)范的援引，本應(yīng)適用被援引的外國法，但以被援引的外國法違背了法院地國家（內(nèi)國）的公共秩序，因而該國法院排除或拒絕適用被援引的外國法。

法院在考察援引外國法是否違反國內(nèi)公共秩序時(shí)，如適用外國法會(huì)損害國家利益和共同利益，可予以排除適用。

1、共同利益。一般在國際條約和習(xí)慣法中有所體現(xiàn)，也會(huì)規(guī)定在國內(nèi)法中“直接適用的法”里，即國際法上的社會(huì)公共利益，包括環(huán)境、公共衛(wèi)生、外交、軍事等等，既包容了私法方面的社會(huì)公共利益，也含有公法方面的社會(huì)公共利益，只有私法意義上的社會(huì)公共利益才是法院在適用國際私法時(shí)所要考慮的內(nèi)容，因其作為國際條約和國際習(xí)慣法的內(nèi)容，為各國國家所接受或認(rèn)可，從而也能夠被各國法院接受為社會(huì)公共利益的內(nèi)容。

2、國家利益。各種學(xué)說以及各國的司法實(shí)踐都認(rèn)為，依內(nèi)國的沖突規(guī)則指引本應(yīng)適用的外國實(shí)體法時(shí)，還有各種各樣可以排除外國實(shí)體法適用的根據(jù)，如：

（3）當(dāng)事人通過虛構(gòu)連結(jié)因素而試圖規(guī)避通常本應(yīng)適用的法律；

（4）在特定情況下不存在互惠或不能確認(rèn)有互惠的存在；

（6）當(dāng)事人宣告放棄適用外國法或不再要求適用外國法；

（7）所涉國家未承認(rèn)該外國國家或其政府；

（9）法院負(fù)有考慮必須絕對(duì)適用的第三國法律的義務(wù)等。

二、我國公共秩序保留的適用及立法概況

從我國的實(shí)際情況出發(fā)，在下列情況下可援用公共秩序保留制度排除外國法的適用：

2、如果適用外國法有損于我國主權(quán)和安全，就應(yīng)排除；

3、如果適用外國法違反有關(guān)部門法的基本準(zhǔn)則，就應(yīng)排除；

5、如果某一外國法院對(duì)同我國有關(guān)的案件，無理拒絕承認(rèn)我國法的效力，則根據(jù)對(duì)等原則，我國也可以以公共秩序保留排除該外國法的適用。

我國《民法通則》第150條從法律適用的角度對(duì)公共序保留予以了規(guī)定，該條指出：“依照本章規(guī)定，適用外國法律或者國際慣例的，不得違背中華人民共和國的社會(huì)公共利益?！贝送?，我國于1993年7月1日施行的《中華人民共和國海商法》及于3月1日施行的《中華人民共和國民用航空法》也分別作出了與《民法通則》第150條完全一樣的規(guī)定?！逗Ｉ谭ā返?76條規(guī)定：“依照本章規(guī)定適用外國法律或者國際慣例，不得違背中華人民共和國的社會(huì)公共利益”；《航空法》第190條規(guī)定：“依照本章規(guī)定適用外國法律或者國際慣例，不得違背中華人民共和國的社會(huì)公共利益”。

盡管我國目前公共秩序保留的立法是比較全面的，甚至在個(gè)別問題上采納了先進(jìn)的作法，但對(duì)照國際上的普遍做法，它也存在若干缺陷和不足。具體表現(xiàn)為內(nèi)涵不一致、適用標(biāo)準(zhǔn)相矛盾、內(nèi)容存在“盲點(diǎn)”以及規(guī)定不協(xié)調(diào)等缺陷。

三、我國公共秩序保留立法之完善

1、我國國際私法上的公共秩序保留立法的健全與完善

我國法學(xué)界對(duì)公共秩序保留問題在我國國際私法中的發(fā)展和完善問題予以了充分的重視，并對(duì)此進(jìn)行了一系列富有建設(shè)性的展望。鑒于單行的中國國際私法不可能在短時(shí)期內(nèi)誕生，公共秩序保留制度的健全和完善可以分以下兩個(gè)階段進(jìn)行。在制訂中國國際私法法典以前，現(xiàn)行有關(guān)法律中的公共秩序保留條款將繼續(xù)保持其效力，不過最高人民法院可以就公共秩序保留立法作一較為詳盡的司法解釋，對(duì)立法中未涉及的某些問題作出明確規(guī)定，為法院司法實(shí)踐提供一些具體的標(biāo)準(zhǔn)，這樣可以使我國的公共秩序保留制度更好地得到運(yùn)用。同時(shí)，我國在制定新的單行民事法律時(shí)，最好不要重復(fù)出現(xiàn)公共秩序保留條款，因?yàn)槲覈睹穹ㄍ▌t》已對(duì)此作出了規(guī)定。至于在我國將來制訂國際私法法典時(shí)，公共秩序保留條款在用詞上應(yīng)使用了同一個(gè)概念——“公共秩序”；在立法方式上應(yīng)采納合并限制的方式；在公共秩序保留的適用范圍上，應(yīng)該分別從沖突法、程序法、實(shí)體法三個(gè)方面作出比較全面的規(guī)定；至于在適用標(biāo)準(zhǔn)上，則應(yīng)完全采納先進(jìn)的“結(jié)果說”；另外，還應(yīng)引入最密切聯(lián)系理論來解決援用公共秩序保留制度排除了應(yīng)適用的法律后的法律選擇問題。

2、我國區(qū)際私法中的'公共秩序保留問題

世界上各復(fù)合法域國家對(duì)待區(qū)際法律沖突中的公共秩序保留問題的態(tài)度不外乎有兩種：一種是完全拒絕適用公共秩序保留制度；一種是限制適用公共秩序保留制度，即主張對(duì)公共秩序保留在區(qū)際沖突法中的適用較之其在國際沖突法中的適用，施加更多的限制。而我國的區(qū)際法律沖突是按照“一國兩制”構(gòu)想，在恢復(fù)對(duì)香港、澳門行使主權(quán)及內(nèi)地與臺(tái)灣逐漸統(tǒng)一從而成為復(fù)合法域國家后產(chǎn)生的。與世界上其他復(fù)合法域國家內(nèi)的區(qū)際法律沖突相比較，我國的區(qū)際法律沖突具有不少特殊與復(fù)雜之處：既有屬于同一社會(huì)制度的法域之間的沖突，又有屬于不同社會(huì)制度的法域之間的法律沖突；即有同一法系的法域之間的法律沖突，又有不同法系的法域之間的法律沖突。它在許多方面甚至可以說同主權(quán)國家之間的法律沖突相接近。因此，在我國統(tǒng)一的區(qū)際沖突法中保留公共秩序制度是必要的。各地區(qū)的法院在依沖突規(guī)范適用其他地區(qū)的法律或被請(qǐng)求承認(rèn)、執(zhí)行其他地區(qū)的法院判決、仲裁裁決，發(fā)現(xiàn)其與自己的公共秩序相抵觸時(shí)，可以拒絕適用或拒絕承認(rèn)執(zhí)行。這一方面可以從區(qū)際法的角度保證“一國兩制”方案的實(shí)施，有利于各法域在相當(dāng)長的時(shí)期內(nèi)共存；另一方面，又可為各地區(qū)保護(hù)自己的根本利益不受侵犯提供一個(gè)“安全閥”。不過，區(qū)際法律沖突畢竟是主權(quán)國家內(nèi)的不同地區(qū)之內(nèi)的法律沖突，中國的區(qū)際法律沖突雖然比較特殊，但它仍舊是統(tǒng)一中國內(nèi)的不同地區(qū)之間的法律沖突。由于立法層次的參次不齊、各地區(qū)間法律理念的差距客觀存在，現(xiàn)階段我國區(qū)際私法中的公共秩序保留制度的立法與適用實(shí)際上是一項(xiàng)繁重的工程，這項(xiàng)工程的實(shí)質(zhì)便是如何合理、順利解決公共秩序保留制度在我國區(qū)際私法中既要被適用，又要被限制適用的問題。毫無疑問，公共秩序保留在我國區(qū)際沖突法中的適用較之其在國際私法中的適用，條件應(yīng)更為嚴(yán)格。因此，我國內(nèi)地在制訂區(qū)際私法上的公共秩序保留條款時(shí)，應(yīng)注意從以下幾方面限制其適用：

（1）、在措辭上應(yīng)體現(xiàn)限制援用公共秩序保留的精神，即規(guī)定只有在適用香港、澳門或臺(tái)灣的法律“明顯違背”內(nèi)地的公共秩序的情況下，方能適用公共秩序保留排除該法律的適用。盡管這種“明顯違背”的措辭仍然是一個(gè)彈性的概念，但終究能夠反映立法者限制公共秩序適用的意向和態(tài)度。

（2）、在公共秩序保留的適用標(biāo)準(zhǔn)上，應(yīng)嚴(yán)格遵循結(jié)果說，不能僅僅因?yàn)橐m用的香港、澳門或臺(tái)灣的法律的內(nèi)容與內(nèi)地公共秩序相矛盾，就運(yùn)用公共秩序保留手段，只有當(dāng)適用法律的結(jié)果危及內(nèi)地公共利益時(shí)，才能運(yùn)用公共秩序保留。

（3）、運(yùn)用公共秩序排除本應(yīng)適用的其它法域的法律后，不能一律代之以我國內(nèi)地法律，而應(yīng)適用最密切聯(lián)系原則來重新確定應(yīng)適用的準(zhǔn)據(jù)法，這樣可以間接地遏制公共秩序保留的濫用。

（4）、此外，還可以從司法程序的角度來嚴(yán)格限制公共秩序保留的援用?？梢园堰m用公共秩序保留的最終決定權(quán)賦于最高人民法院，這樣從一定程度上既能保證適用公共秩序的嚴(yán)肅性，又能減少其適用機(jī)會(huì)。

四、結(jié)束語

公共秩序保留作為國際私法上的一項(xiàng)基本制度，它在外國法的適用的問題上發(fā)揮著極其重要的作用?，F(xiàn)代各國在國際私法領(lǐng)域無不采用這一制度，以維護(hù)本國的社會(huì)公共利益。因此，我國應(yīng)當(dāng)加快完善我國的公共秩序保留制度的立法，以維護(hù)我國的國家利益。

法律畢業(yè)論文篇十

多元的社會(huì)主體和社會(huì)需求決定了法律價(jià)值的多元化，法律價(jià)值之間的沖突問題也不可避免地浮現(xiàn)出來，如何面對(duì)和緩解法律價(jià)值之間的沖突，促進(jìn)法律價(jià)值之間的融合，對(duì)我國法治社會(huì)的建設(shè)有著舉足輕重的作用。本文試圖以"孫中界釣魚執(zhí)法案"為切入點(diǎn)，分析法律價(jià)值的內(nèi)涵、沖突及其產(chǎn)生的原因，探討法律價(jià)值沖突的解決模式，對(duì)如何促進(jìn)法律價(jià)值的融合，做出正確的價(jià)值選擇做一番思考。

法律價(jià)值法律價(jià)值的沖突價(jià)值選擇

2009年10月14日晚，上海男子孫中界在駕車途中被城管執(zhí)法部門"釣魚執(zhí)法"，被處以罰款10000元，并被扣留了車輛。后因?qū)O中界對(duì)執(zhí)法過程心存疑問而自斷手指以示清白，引發(fā)了社會(huì)各界高度關(guān)注。10月20日，對(duì)孫中界事件徹查后，對(duì)外公布了不存在"釣魚執(zhí)法"這一調(diào)查結(jié)果。但遭到了社會(huì)各方質(zhì)疑，經(jīng)再次調(diào)查后于10月26日公開承認(rèn)"孫中界事件"使用了不正當(dāng)取證手段，并做出了道歉。

孫中界事件引起了社會(huì)各界的強(qiáng)烈反響，執(zhí)法部門追求的是執(zhí)法效率的提高和穩(wěn)定的社會(huì)秩序，但是釣魚式的執(zhí)法又明顯違背了法律公平正義的價(jià)值目標(biāo)。一邊是秩序、效率，一邊是公平正義，當(dāng)法律的價(jià)值沖突展現(xiàn)在我們面前時(shí)，到底哪一方面才是法要最終維護(hù)的呢？到底如何行事，才能做出最正確的價(jià)值選擇呢？本文將從法律價(jià)值沖突的由來，解決模式入手，結(jié)合孫中界事件進(jìn)行分析，立足于當(dāng)代中國的法治建設(shè)現(xiàn)狀作相關(guān)的闡述。

法的價(jià)值是以法與人的關(guān)系作為基礎(chǔ)的，法對(duì)于人所具有的意義，也是人關(guān)于法的絕對(duì)超越指向，同時(shí)，法律價(jià)值既是是人的需要的滿足，又是人的需要的法律化。法律價(jià)值不僅取決于它本身所具有的性能，更取決于人們對(duì)它的需要及需要的程度。法所追求的社會(huì)目標(biāo)是多元的，因而法律價(jià)值也不是唯一的，法律價(jià)值的區(qū)分有多個(gè)維度，但是，從法的實(shí)體價(jià)值來看，一般可以把法的價(jià)值歸納為正義、秩序、自由、安全、平等、效率等。這些不同的價(jià)值在法的運(yùn)行中各自發(fā)揮了獨(dú)特的、不可替代的作用。

（一）法律價(jià)值沖突的含義

法律價(jià)值的沖突是指法律價(jià)值準(zhǔn)則本身所固有的沖突，以及社會(huì)主體在價(jià)值選擇中所面臨的兩難境地。社會(huì)生活中人們的利益和需要是多樣性的，這決定了人們的追求也必然是紛繁復(fù)雜的。當(dāng)人們追求一種價(jià)值時(shí)，從單一孤立的方面來看，必定有其合理性，但是聯(lián)系的來看，在追求一種價(jià)值時(shí)人們通常會(huì)損害或者背離另一種法律價(jià)值。人們不可能毫無成本地在自己的價(jià)值取向上得到最大的效益。

回到孫中界釣魚執(zhí)法案中來，行政部門采用釣魚執(zhí)法的本意是為了調(diào)查某些極具隱蔽性的違法行為，目的也是為了提高執(zhí)法效率，維護(hù)社會(huì)秩序。然而在追求效率與秩序這兩種法律價(jià)值的時(shí)候，卻盲目采用了不當(dāng)?shù)纳踔吝`法的取證手段，明顯偏離了法律所涵蓋的公平正義的價(jià)值目標(biāo)；反過來說，若執(zhí)法部門在執(zhí)法時(shí)完全按照正義的標(biāo)準(zhǔn)，透明化的模式，按部就班的程序進(jìn)行，則卻很難發(fā)現(xiàn)那些隱蔽的違法黑暗現(xiàn)象，不利于穩(wěn)定社會(huì)，維護(hù)治安，即在最大限度追求正義價(jià)值的時(shí)候，不可避免的放任了安全、秩序、效率等價(jià)值的流失。因此，生活中的人們往往魚與熊掌難兩得，法律價(jià)值的沖突問題在所難免。

（二）法律價(jià)值沖突背后的原因力

1、社會(huì)主體的多元性和同一主體需求的多樣性。當(dāng)代社會(huì)每一個(gè)人都是法律價(jià)值的需求主體，不同的人鑒于不同的生活經(jīng)歷、教育背景、處于社會(huì)分工的不同階段，理所當(dāng)然地會(huì)產(chǎn)生各種各樣不同的價(jià)值需求。同時(shí)，社會(huì)主體并不只是單一的個(gè)人，由個(gè)體組成的階級(jí)組織同樣是價(jià)值主體，他們的價(jià)值需求與單個(gè)人的又會(huì)有所不同。像孫中界事件中，執(zhí)法部門是一個(gè)組織，它代表了某個(gè)階層的利益，它與孫中界分別扮演了不同的社會(huì)角色，因而所追求的法律價(jià)值目標(biāo)就大相徑庭，沖突便在所難免。此外，同一主體的價(jià)值需求也存在多樣化的特點(diǎn)。在不同的時(shí)間、地點(diǎn)，面對(duì)不同的人和事，同一價(jià)值主體會(huì)產(chǎn)生截然不同的價(jià)值需求。正因?yàn)檫@一系列價(jià)值主體方面的難以量化控制的多元因素，使得法律價(jià)值沖突油然而生。

2、社會(huì)客觀因素。形形色色廣泛而復(fù)雜的社會(huì)生活為多樣化法律價(jià)值需求的出現(xiàn)奠定了基礎(chǔ)。為了更好地規(guī)范社會(huì)，法律必須吸取部分價(jià)值觀念，來實(shí)現(xiàn)社會(huì)穩(wěn)定繁榮的目標(biāo)。然而法律是有限的，它不會(huì)也不可能把所有的價(jià)值需求囊括進(jìn)來，因而在人們看來，法律價(jià)值目標(biāo)就會(huì)出現(xiàn)一種現(xiàn)實(shí)與預(yù)期的沖突。此外，改革開放后，我國形成了以公有制為主體，多種所有制經(jīng)濟(jì)并存的經(jīng)濟(jì)體制。從單一的計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制到多元化的所有制經(jīng)濟(jì)并存的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的轉(zhuǎn)變，帶來了多樣化的法律價(jià)值觀念，也不可避免地把法的價(jià)值沖突更明顯地引入到人們的視線中。

3、文化因素的影響。不同地域間的人們由于地理位置不同，生活方式不同，所潛移默化中形成的文化觀念也是迥然不同，當(dāng)然對(duì)社會(huì)價(jià)值的理解，對(duì)法律價(jià)值的需求也會(huì)有所差距，隨著社會(huì)生活的聯(lián)系日益密切，不同地域之間人們的交往也甚為頻繁，在交往過程中必然會(huì)引起觀念的碰撞，法律價(jià)值的沖突；再次，來自不同社會(huì)領(lǐng)域的人們通常也有著不同的文化氣質(zhì)，這種文化氣質(zhì)同樣會(huì)導(dǎo)致不同價(jià)值之間的沖突，如來自政治領(lǐng)域的人和來自經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域方面的人，他們的思維模式，思想觀點(diǎn)都各自印上了自己領(lǐng)域的獨(dú)特文化氣息，對(duì)法律價(jià)值的理解與需求常常也是各不相同的。

（一）立足于現(xiàn)實(shí)，以法律價(jià)值在生活中的實(shí)際排序?yàn)榛A(chǔ)，并且兼顧滿足價(jià)值要求的現(xiàn)實(shí)條件來大致安排價(jià)值的位階。

在日常生活中人們通常有著各種各樣的價(jià)值需求，但在一定的條件和發(fā)展階段下，人們的各種生活要求是有先后和輕重緩急的，由此帶來的價(jià)值需求也有一定的序列，比如在動(dòng)亂社會(huì)，秩序是首要的，在發(fā)展經(jīng)濟(jì)的時(shí)候，效率又是不可忽視的，因而，法所確認(rèn)的價(jià)值必須有鮮明的民族和時(shí)代特色，它所提提倡的法律價(jià)值，必須與它所存在的那個(gè)社會(huì)環(huán)境和歷史環(huán)境相呼應(yīng)。同時(shí)在不同社會(huì)條件下實(shí)現(xiàn)價(jià)值目標(biāo)的能力也有所差異，因此法所進(jìn)行的價(jià)值選擇必須從實(shí)際出發(fā)，來兼顧理想和現(xiàn)實(shí)的差距，才能更好地避免法律價(jià)值實(shí)現(xiàn)過程中所發(fā)生的摩擦和沖突。

（二）以人為本來確定法律價(jià)值的基準(zhǔn)。

雖然法律價(jià)值的種類繁多，難以窮盡，但是總有一部分法律價(jià)值，在人類的歷史長河中，經(jīng)久不衰，成為了法律價(jià)值這座金子塔的基座。這就是那些涉及普遍人性和需要的價(jià)值目標(biāo)，諸如生命、自由、正義、秩序、安全、個(gè)人尊嚴(yán)等，因?yàn)椴还苌鐣?huì)如何發(fā)展和變化，人的生存和自由是所有歷史活動(dòng)中最基本的事實(shí)，因此必須把這些目標(biāo)在法律上優(yōu)先考慮。而在當(dāng)代我國社會(huì)提倡"以人為本"的背景下，就更應(yīng)看著法律價(jià)值中對(duì)人生命、尊嚴(yán)、正義方面的看重。盡管秩序也是基本價(jià)值中一種，但是秩序價(jià)值目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)就是為了更好地維護(hù)正義，保護(hù)人類利益，因此，當(dāng)目的和手段產(chǎn)生沖突，我們要選擇的當(dāng)然是目的價(jià)值，而并非是正義價(jià)值追求下的手段價(jià)值。因此在"孫中界釣魚執(zhí)法"一案中，盡管行政部門本意是為了更好的維持社會(huì)秩序，打擊違法現(xiàn)象，但是，在盲目追求秩序這一價(jià)值過程中，無形之中損害了法律的最高價(jià)值正義，它采用設(shè)圈套的"釣魚式執(zhí)法"，引誘普通公民違法，是極其不公正的。因此法律在運(yùn)行過程中的價(jià)值選擇必須牢牢立足于以人為本這一基點(diǎn)，不背離法律中的一些基石地位的價(jià)值。

（三）堅(jiān)持以和為貴，引入民主，合法化的參與途徑來解決沖突。

以和為貴是我國傳統(tǒng)文化留下的寶貴財(cái)富，它對(duì)新時(shí)代背景下的法律沖突解決有著良好的指引作用，以和為貴，可以在司法過程中引入多樣化的調(diào)解模式，來中和訴訟主義的爭(zhēng)議解決途徑，使得社會(huì)價(jià)值沖突得以緩和，法律價(jià)值觀念逐漸融合；當(dāng)法律價(jià)值沖突出現(xiàn)時(shí)，應(yīng)該用民主而非專政的方式去解決，雖然從短期角度來看，專政更容易解決問題，但是專政卻會(huì)為長遠(yuǎn)的法治建設(shè)埋下了禍根，一個(gè)民主文明的國家就必須用合理的民主的方式去解決發(fā)展過程中的價(jià)值沖突問題，如此才能更好地推動(dòng)法律價(jià)值目標(biāo)的融合過程；合法化的參與途徑解決法律沖突也是我國社會(huì)當(dāng)下必須注意的，法治社會(huì)的法的價(jià)值沖突必須采取不違反法律規(guī)定的方式來達(dá)成沖突價(jià)值及其認(rèn)識(shí)的統(tǒng)一，具體來說既要做到程序正當(dāng)，又要做到內(nèi)容正當(dāng)。如果采用違法盲目的手段來解決，又將會(huì)導(dǎo)致新的法律價(jià)值的沖突。

（四）提高社會(huì)成員的法律水平，加強(qiáng)主體的法律價(jià)值認(rèn)同感

社會(huì)成員法律意識(shí)的參差不齊，往往會(huì)降低法律價(jià)值的認(rèn)同感。法的價(jià)值觀念是一種主觀意識(shí)，難以量化和控制，只有普及法律文化，真正提高民眾的法律修養(yǎng)，才能引起社會(huì)成員對(duì)法律價(jià)值的發(fā)自內(nèi)心的認(rèn)同，才會(huì)避免法律價(jià)值沖突的愈演愈烈。同時(shí)整個(gè)社會(huì)的法律水平提高，會(huì)進(jìn)一步內(nèi)化到法律運(yùn)行的方方面面去，這對(duì)法律價(jià)值沖突的解決有著積極的的促進(jìn)作用。立法者法律水平的提高，便能在立法過程中確立與當(dāng)代社會(huì)最為吻合的法律價(jià)值，使得有現(xiàn)實(shí)土壤的法律價(jià)值得到社會(huì)的普遍認(rèn)可；司法工作者法律修養(yǎng)的提高，便能在司法過程中，做出最為符合立法精神和主流社會(huì)價(jià)值觀念的判決；而法律水平漸高的執(zhí)法工作者，便能更好地進(jìn)行合法執(zhí)政，合理執(zhí)政，盡可能降低價(jià)值沖突的出現(xiàn)率，如在孫中界事件中，如果執(zhí)法者有著較高的法律水準(zhǔn)，能區(qū)分在具體事件中法律價(jià)值的先后，能始終堅(jiān)持依法行政的原則，就不會(huì)采用"釣魚式"的不當(dāng)取證手段進(jìn)行執(zhí)法，導(dǎo)致這一連串的不良社會(huì)影響；最后，守法者由于提高了自身的法律修為，便能更好地理解法律價(jià)值的精髓，所作出的行為和價(jià)值選擇將不謀而合地同社會(huì)普遍法律價(jià)值觀念達(dá)到統(tǒng)一。

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法律畢業(yè)論文篇十一

摘要：

德國法上的法律推定分為事實(shí)推定和權(quán)利推定。法律的事實(shí)推定是指通過適用法律的規(guī)定，推定未知的事實(shí)。在適用法律上的事實(shí)推定時(shí)，當(dāng)事人應(yīng)證明作為推定的基礎(chǔ)事實(shí)(前提事實(shí))，只要前提事實(shí)能夠成立，被推定的事實(shí)的真?zhèn)尉兔鞔_了。而法律上的權(quán)利推定是指法律直接從基礎(chǔ)事實(shí)推斷某種權(quán)利存在，針對(duì)的是權(quán)利或法律關(guān)系的存在或不存在，也可以稱之為法律狀況推定。本文以《證明責(zé)任論》一書為基礎(chǔ)，試圖用更簡潔易懂的文字從權(quán)利推定的概念和本質(zhì)、權(quán)利推定的排除和權(quán)利推定的法律淵源，適用范圍和體系地位三個(gè)大的方面對(duì)權(quán)利推定做一個(gè)詳細(xì)的介紹。

關(guān)鍵詞：

權(quán)利推定法律關(guān)系證明責(zé)任

一、權(quán)利推定的概念和本質(zhì)

(一)概念

法律上的權(quán)利推定是對(duì)權(quán)利或法律關(guān)系的直接推定。該推定是否成立與前提條件是否存在沒有關(guān)系，但本質(zhì)上法律上的權(quán)利推定與法律上的事實(shí)推定并沒有什么不同。例如，對(duì)占有物行使權(quán)利的人，推定為合法行使權(quán)力的人。再如，對(duì)土地邊界所設(shè)置的隔離物推定為共有物。當(dāng)然，對(duì)這種推定仍允許對(duì)方提出反證予以推翻，但由于只有事實(shí)才能成為推定的對(duì)象，因而，不能采取直接證明權(quán)利是否存在的方法。要想推翻推定，只能對(duì)前提條件的不確定提出反證，一旦前提被證明是確定的時(shí)，便不允許推定被反證推翻，與法律上的事實(shí)推定相同，對(duì)方不可能對(duì)權(quán)力推定的結(jié)果直接予以證明。有關(guān)權(quán)利推定的例子很多，如《德國民法典》第891、921、1006、1362條等都是所謂的權(quán)利推定，他們都是針對(duì)權(quán)力或法律關(guān)系的存在或不存在的。

(二)本質(zhì)

1.其中一些推定是以法院的自由裁判行為為基礎(chǔ)的。例如，《民法典》891條的推定以在土地登記冊(cè)中的記載或注銷聯(lián)系為前提。

如果權(quán)利推定應(yīng)被適用的話，其前提條件必須得到證明。例如《民法典》第1362條第2款的推定以屬于婦女個(gè)人專用的特定物為前提條件，這一點(diǎn)必須得到證明。

2.權(quán)利推定的對(duì)象是某種權(quán)利或法律關(guān)系的現(xiàn)實(shí)存在，或某種權(quán)利的不存在，具體來說包括以下幾點(diǎn)：

(1)只指向某種權(quán)利的獲得或指向某種法律關(guān)系的產(chǎn)生的推定，僅涉及權(quán)利形成的事實(shí)的存在，必要時(shí)涉及權(quán)利妨礙的事實(shí)的不存在，但不涉及權(quán)利妨礙和權(quán)利消滅的事實(shí)的不存在，該推斷僅考慮某種特定的產(chǎn)生要件。

(2)相反對(duì)某種權(quán)利的現(xiàn)實(shí)存在的推定，則不考慮從中可推斷出當(dāng)時(shí)存在這一權(quán)利的所有事實(shí)。

(3)同樣權(quán)利不存在的推定，要多于權(quán)利消滅的推定，也就是說多于權(quán)利消滅事實(shí)的產(chǎn)生的推定，權(quán)利不存在的推定還包括下面的情況：由于不存在權(quán)利形成的事實(shí)或存在權(quán)利妨礙的事實(shí)，權(quán)利為成功地產(chǎn)生，但同樣也不考慮法律能夠也必須從中推斷出某種權(quán)利不現(xiàn)實(shí)存在的事實(shí)。如果取決于權(quán)利或法律關(guān)系產(chǎn)生或消滅的時(shí)刻，那么其結(jié)果是，權(quán)利推定對(duì)此提供不了依據(jù)。

3.權(quán)利推定不是法律后果推定。法律后果不是被推定的，而是被規(guī)定的。權(quán)利推定更確切的說是法律狀況推定，因此，將其稱為法律狀況推定會(huì)更好，更直觀些。

4.權(quán)利推定的效果如下：

(1)受益于推定的一方當(dāng)事人必須就其主張的權(quán)利的存在或不存在作為權(quán)利主張來主張，相反，除推定的原始事實(shí)(在土地登記冊(cè)中登記、占有、繼承證書)外，它既不需要就權(quán)利產(chǎn)生的要件、權(quán)利消滅的要件提出主張，也不需要對(duì)其主張加以證明。也即，對(duì)于援引權(quán)利推定的一方當(dāng)事人來說，它只需要主張權(quán)利或法律關(guān)系的存在或不存在并證明此權(quán)利推定的基礎(chǔ)事實(shí)，而不必主張產(chǎn)生權(quán)利或消滅權(quán)利的事實(shí)，更無需證明這些事實(shí)。然而權(quán)利推定規(guī)范的設(shè)置，并不能導(dǎo)致?lián)碛袡?quán)利外觀之人終局確定地享有真實(shí)權(quán)利，只是減輕了他的證明負(fù)擔(dān)，他因此無需積極證明自己權(quán)利的真實(shí)性，而是將舉證責(zé)任移轉(zhuǎn)給提出相反主張的人，由其舉證反駁權(quán)利推定，也就是說對(duì)方當(dāng)事人想反駁推定，他就必須提出說明推定不正確的主張，且在發(fā)生爭(zhēng)議的情況下對(duì)其主張加以證明。

(2)對(duì)法官而言，法官不僅用不著對(duì)權(quán)利產(chǎn)生的要件或權(quán)利撤銷的要件進(jìn)行認(rèn)定，而且如同在訴訟中的承認(rèn)一樣，也用不著進(jìn)行法律適用，他只需要適用推定規(guī)范，并根據(jù)推定規(guī)范的前提條件，在反對(duì)的一方當(dāng)事人就推定的正確性提出異議前，將權(quán)利或法律關(guān)系的存在或不存在作為其判決的基礎(chǔ)。

(3)權(quán)利推定的效果原則上有利于有理由提出權(quán)利推定所涉及的權(quán)利或法律關(guān)系存在或不存在的當(dāng)事人，而不利于每一個(gè)被主張權(quán)利或法律關(guān)系存在或不存在的人。但權(quán)利推定的效果有時(shí)候會(huì)受到限制，如《民法典》1362條第一款的推定只有利于丈夫的債權(quán)人。

權(quán)利推定屬于典型的法律技術(shù)，它的出發(fā)點(diǎn)是客觀事實(shí)，但又不絕對(duì)受此限制，而是在高度蓋然性的經(jīng)驗(yàn)基礎(chǔ)上，用外在的事實(shí)狀態(tài)推導(dǎo)權(quán)利存續(xù)的狀態(tài)，即權(quán)利外觀推定權(quán)利的存續(xù)、主體和內(nèi)容。據(jù)此，擁有權(quán)利外觀之人只要舉起推定力的盾牌，就無需證明自己物權(quán)的客觀存在性，并可防御他人對(duì)自己權(quán)利真實(shí)性的攻擊;提出相反主張者則要負(fù)擔(dān)該外觀之人不享有真實(shí)權(quán)利的證明責(zé)任，以之來推翻相應(yīng)權(quán)利推定。在此，擁有權(quán)利外觀之人是防守者，其占據(jù)了有利的地位，提出相反主張之人是攻擊者，其地位較為不利。

不過，盡管這種推定有利于擁有權(quán)利外觀之人，讓其“不證自明”地享有相應(yīng)的權(quán)利，但它仍然顧及了權(quán)利外觀與真實(shí)權(quán)利不一致的情形，使得真實(shí)權(quán)利人在這種情形中能通過“證偽”來推翻通過權(quán)利外觀推定真實(shí)權(quán)利的法律效果，從而保護(hù)真實(shí)權(quán)利人的利益。因此，可以說，權(quán)利推定規(guī)范結(jié)合了“不證自明”和“證偽”兩種方式。

(4)權(quán)利推定與證明責(zé)任的關(guān)系。權(quán)利推定對(duì)證明責(zé)任的影響表現(xiàn)在兩個(gè)方面：第一、對(duì)于提出被推定的權(quán)利存在或不存在的當(dāng)事人來說，他只需主張推定規(guī)范的前提條件，且在該前提條件有爭(zhēng)議的情況下必須加以證明。對(duì)于無需依賴基礎(chǔ)事實(shí)的權(quán)利推定來說，連基礎(chǔ)事實(shí)也不必主張和證明。第二、對(duì)推定所針對(duì)的對(duì)方當(dāng)事人來說，想阻止推定或排除推定的效果，則需就以下事實(shí)負(fù)主張和證明責(zé)任：主張和基礎(chǔ)事實(shí)不相容的事實(shí);主張與被推定的權(quán)利不相容的權(quán)利狀態(tài)。如主張自己通過買賣、繼承等方式取得了物的所有權(quán)，因此該物不可能屬占有物的對(duì)方所有。對(duì)于上述主張，該當(dāng)事人應(yīng)負(fù)證明責(zé)任。

(5)權(quán)利推定不同于解釋規(guī)則和證明規(guī)則。對(duì)于大多數(shù)推定來說，從開始就不適合，因?yàn)樗簧婕靶枰忉尩囊馑急硎竞筒脹Q，對(duì)于在土地登記冊(cè)中登記和遺產(chǎn)法院的證明而言，解釋可能是適宜的，但是，它并不像一個(gè)真正的解釋規(guī)則那樣，規(guī)定一個(gè)特定的解釋結(jié)果。所以權(quán)利推定不同于解釋規(guī)則;而相比較證明規(guī)則而言，權(quán)利推定想要的更多，它想推定權(quán)利或法律關(guān)系的直接存在或不存在，之所以說它不是證明規(guī)則，是因?yàn)樽C明只以事實(shí)為對(duì)象，而不是以權(quán)利的直接存在或不存在為對(duì)象。所以權(quán)利推定也不同于證明規(guī)則。

二、權(quán)利推定的排除

1.以自由裁判行為基礎(chǔ)的權(quán)利推定，可以以下列方式最終予以排除：例如，可根據(jù)《民法典》2362條的規(guī)定將繼承證書交給遺囑法院。根據(jù)894條的規(guī)定，更正土地登記冊(cè)中的內(nèi)容。

2.權(quán)利推定的效力可以通過對(duì)相對(duì)規(guī)范的前提條件的證明而在當(dāng)事人之間予以排除。例如1006條，即對(duì)方當(dāng)事人證明，他過去曾占有該物，后來被盜、遺失或因其他原因不再占有，或者占有人只是占有媒介人。

3.權(quán)利推定還可以通過對(duì)具備推定的前提條件的證據(jù)提出反證在當(dāng)事人之間予以排除。

4.通過反面證明。反面證明為本證，任何當(dāng)事人，只要推定指向他，他均可對(duì)權(quán)利推定進(jìn)行反駁，只有當(dāng)法院根據(jù)其心證積極地肯定：推定不真實(shí)，其對(duì)立面真實(shí)，也就是說，被推定存在的權(quán)利不存在，被推定屬于對(duì)方的權(quán)利不屬于對(duì)方，被推定不存在的權(quán)利存在，那么該反面證明就成功了。

可見反面證明是一種本證，他必須提出證據(jù)推翻依據(jù)法律推定的權(quán)利，也就是必須達(dá)到使法官確信推定的權(quán)利不存在的程度。

5.權(quán)利推定因相沖突的推定而失去效力。如果具有不同效果的數(shù)個(gè)權(quán)利推定均與同一個(gè)具體要件相適應(yīng)，即構(gòu)成權(quán)利推定的沖突。在此必須通過對(duì)相抵觸的推定的效力的權(quán)橫，來決定效力的優(yōu)劣。只要一個(gè)推定必須回避另一個(gè)推定，隨著它受到反駁，另一個(gè)推定會(huì)立即得到重新重視。

三、權(quán)利推定的淵源、適用范圍和體系地位

1.權(quán)利推定的淵源只能是法律規(guī)范。法律行為不可能作為權(quán)利推定的基礎(chǔ)。

2.權(quán)利推定不僅僅適用于民事訴訟，而且適用于任何一個(gè)以推定所涉及的權(quán)利存在或不存在為裁決的對(duì)象或前提條件的程序。例如執(zhí)行程序、行政機(jī)關(guān)的程序、行政法院程序，尤其是享有自由審判權(quán)的機(jī)構(gòu)的程序。

3.權(quán)利推定不屬于程序法，而是屬于實(shí)體法。

參考文獻(xiàn)：

[3]陳康揚(yáng).法律邏輯原理.四川大學(xué)出版社.1998:127.

法律畢業(yè)論文篇十二

提出我國民事.刑事.行政訴訟中大量存在無證人出庭作證既怪異又正常的現(xiàn)象。為引入正文作鋪墊。 詳細(xì)內(nèi)容請(qǐng)看下文。

首先提出法律要求證人作證的義務(wù)。引用.齊文遠(yuǎn).姚莉.鄒斌:新刑訴法實(shí)施過程中的幾個(gè)問題,載法商研究1997年第6期，崔敏:刑訴法實(shí)施中的問題與建議載現(xiàn)代法學(xué)1998年第1期中證人出庭作證現(xiàn)象之稀少作為本文論據(jù)之一，表明這種現(xiàn)象之嚴(yán)重。

證人缺席將使法律真實(shí)偏離客觀真實(shí)，對(duì)當(dāng)事人的合法權(quán)益造成損害，同時(shí)將損害司法公正。主要體現(xiàn)在 1無法

保證書

訴訟是一種法律行為必須依法進(jìn)行，法律的健全是訴訟活動(dòng)的保障，這是訴訟的客觀要求。訴訟必須由人即訴訟主體來執(zhí)行，訴訟主體的意志必將在訴訟過程中打下自身的烙印，這是訴訟中的主觀體現(xiàn)。因此證人不出庭作證作為訴訟中的現(xiàn)象，也必須從這兩個(gè)方面尋找答案。即證人不出庭問題的解析必須置之于整個(gè)訴訟的背景下進(jìn)行——這是本文的主要論點(diǎn)。

法律畢業(yè)論文篇十三

2、全文結(jié)構(gòu)基本合理科學(xué)，邏輯思路清晰，觀點(diǎn)表達(dá)準(zhǔn)確，語言流暢，論證方法較合理，參考的文獻(xiàn)資料符合主題要求，從主題到內(nèi)容符合專業(yè)要求，部分與本分之間銜接的。比較緊密，但個(gè)別引文沒有標(biāo)著出來，真正屬于自己創(chuàng)新的內(nèi)容還不是很多，個(gè)別概念比較模糊，總體上達(dá)到畢業(yè)論文要求。

3、研究內(nèi)容具有現(xiàn)實(shí)性和可操作性。選題社會(huì)熱點(diǎn)問題，邏輯結(jié)構(gòu)嚴(yán)謹(jǐn)。觀點(diǎn)表達(dá)清楚，論述全面。語言平實(shí)簡潔，通俗易懂。在論證過程中也能較好地將專業(yè)知識(shí)原理與現(xiàn)實(shí)問題結(jié)合起來。但論據(jù)還不夠?？傮w上符合畢業(yè)論文要求。

4、選題較具時(shí)代性和現(xiàn)實(shí)性。全文結(jié)構(gòu)安排合理。觀點(diǎn)表達(dá)基本準(zhǔn)確。全文內(nèi)容緊扣行政管理專業(yè)要求來寫，充分體現(xiàn)出行政管理專業(yè)特色。查閱的相關(guān)資料較多。但不足之處主要是屬于自己創(chuàng)新的東西還不多?？傮w上符合畢業(yè)論文要求。

5、研究xxx為題，充分的體現(xiàn)時(shí)代特色性。能為中國行政管理問題的解決提供參考價(jià)值。全文結(jié)構(gòu)合理，思路清晰，觀點(diǎn)明顯。在論證過程中能教好的將論證與案例論證結(jié)合起來。不足之處是部分論點(diǎn)的論據(jù)還缺乏說服力。

6、以xxx為題進(jìn)行研究。能為解決xx的問題提供參考和借鑒作用。在全文結(jié)構(gòu)中，首先要調(diào)整基本概念提出問題，然后在對(duì)問題進(jìn)行深入的分析，最后為xx提出有效的建議。全文體現(xiàn)專業(yè)特色要求，部分與本分之間銜接的比較緊密，真正屬于自己創(chuàng)新的內(nèi)容還不是很多?？傮w上達(dá)到畢業(yè)論文要求。

7、選題符合行政管理專業(yè)培養(yǎng)目標(biāo)目標(biāo)，能較好地綜合運(yùn)用社會(huì)理論和專業(yè)知識(shí)。論文寫作態(tài)度認(rèn)真負(fù)責(zé)。論文內(nèi)容教充分，參考的相關(guān)資料比較充分，層次結(jié)構(gòu)較合理。主要觀點(diǎn)突出，邏輯觀點(diǎn)清晰，語言表達(dá)流暢。但論證的深度還不夠。

8、本文選題符合行政管理專業(yè)要求，又充分反映出社會(huì)現(xiàn)實(shí)的需要性。全文結(jié)構(gòu)安排合理，思路清晰，觀點(diǎn)正確，能很好的將行政管理專業(yè)知識(shí)與要分析論證的問題有機(jī)地結(jié)合起來。該文在寫作的過程中查閱的資料不僅充分而且與主題結(jié)合緊密。但格式欠規(guī)范，案例論證不夠。

9、本文立意新穎。全文以xxx為線索，結(jié)合各地的準(zhǔn)規(guī)較全面的分析了xx的問題和原因。并針對(duì)存在的問題提出解決問題的對(duì)策。內(nèi)容論證也教科學(xué)合理。全文充分體現(xiàn)行政管理專業(yè)特色，格式規(guī)范。但創(chuàng)新點(diǎn)不夠。

10、本文符合專業(yè)要求，反映社會(huì)熱點(diǎn)問題。因此，該主題的研究有利于推進(jìn)我國xxx的進(jìn)一步發(fā)展。全文首先xxx的問題，然后分析xx的原因。在此基礎(chǔ)上又分析出相關(guān)的xx。全文結(jié)構(gòu)恰當(dāng)，思路清晰，觀點(diǎn)基本正確。

和借鑒作用。在全文結(jié)構(gòu)中，首先對(duì)官員問責(zé)制的現(xiàn)實(shí)意義進(jìn)行了分析，然后再對(duì)我國官員問責(zé)制的困境進(jìn)行深入的分析，最后提出化解困境的有效建議。全文體現(xiàn)專業(yè)特色要求，符合行政管理專業(yè)培養(yǎng)要求，參考的文獻(xiàn)資料符合論文觀點(diǎn)與主題的需要，實(shí)踐論證還不夠，但，真正屬于自己創(chuàng)新的內(nèi)容還不是很多?？傮w上達(dá)到畢業(yè)論文要求。

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