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醫(yī)療損害賠償申請書篇一
住址：蘇州市相城區(qū)渭塘鎮(zhèn)漕湖經(jīng)濟開發(fā)區(qū)漕湖花園47幢201室。
住址：蘇州市相城區(qū)????????????號。
訴訟請求：
一、請求依法判令被告賠償原告醫(yī)療費、誤工費、護理費、住院伙食補貼、交通費、必要的營養(yǎng)費、殘疾賠償金、殘疾輔助器具費、精神損害撫慰金以及司法鑒定費等共計368012.37元。(詳見賠償清單)
二、本案訴訟費用全部由被告承擔(dān)。
事實與理由：
被告雇請原告拆除自家室內(nèi)隔離墻。209月29日，原告在拆墻過程中，因墻體本身不牢固而突然倒下，將正在工作的原告砸傷，隨后原告被送往相城區(qū)人民醫(yī)院急診，9月30日轉(zhuǎn)第二軍醫(yī)大學(xué)附屬上海長征醫(yī)院治療，原告的傷情經(jīng)該院診斷為“1、l2椎體爆裂性骨折伴不全癱，2、l2右側(cè)椎板骨折，3、l1、2雙側(cè)橫突骨骨折，4、第6、7肋骨骨折。”在該院住院8天后又轉(zhuǎn)到相城區(qū)人民醫(yī)院治療，并于2011年10月29日出院。原告在醫(yī)療終結(jié)后，蘇州大學(xué)司法鑒定所于11月27日依法作出蘇大司鑒所[]臨鑒字第3202號司法鑒定意見書，其鑒定結(jié)論為原告屬于八級傷殘。
原告受傷后，醫(yī)療費用及其他的相關(guān)支出均由原告自行墊付，被告未支付任何費用。原告多次向被告方要求賠償未果，之后又于209月24日通過江蘇姑蘇律師事務(wù)所向被告方致函要求協(xié)商賠償事宜，被告口頭表示只愿意承擔(dān)其中的'18萬元。事實上，原告受傷的醫(yī)療費一項就有十幾萬元了，遠(yuǎn)難彌補原告損失。原告家庭經(jīng)濟困難，在受傷之后無法繼續(xù)工作，又支出巨額醫(yī)療費用，生活已難以為繼。
綜上，為維護合法權(quán)益，原告特向貴院提起訴訟，請求人民法院依法公正判決。此致
相城區(qū)人民法院
具狀人：
20xx年12月日附：1、起訴狀副本2份;
2、賠償清單3份;
3、證據(jù)目錄及其相關(guān)證據(jù)3份。
賠償清單
1、醫(yī)療費：125266.37元
2、誤工費：
3、護理費：
4、住院伙食補貼：
5、交通費：
6、必要的營養(yǎng)費：
7、殘疾賠償金：
8、殘疾輔助器具(輪椅)費：
9、精神損害撫慰金：
10、司法鑒定費：
以上共計
醫(yī)療損害賠償申請書篇二
案情：
原告(反訴被告)訴稱并辯稱：20xx年4月28日，我方與旅游公司簽訂了“租車協(xié)議書”，約定我方租11輛汽車給對方。簽約后，對方付了17.3萬元，余款承諾5月5日前付清。我方同意對方在未付清余款的情況下執(zhí)行協(xié)議。我方準(zhǔn)時提供租用車輛。5月14日，我方到對方處索取余款，對方交給我方現(xiàn)金3.7萬元及投訴信、醫(yī)療費收據(jù)，被我方拒絕。后對方以乘車途中因司機急剎車使一女乘客的手骨折及司機煽動客人為由拒付。我方已按合同約定完成全部義務(wù)。車輛在運行中乘客擅自走動導(dǎo)致扭傷，后果自負(fù)。對方以種種借口拒付是違約行為。請求判令對方支付所欠的租車款4.3萬元及違約金1萬元。
被告(反訴原告)辯稱并反訴稱：按雙方簽訂的“租車協(xié)議書”約定，對方必須準(zhǔn)時提供租用車，確保行車安全，合同約定5月1日晚上12時到達?？?，可是由于租用的6號車出故障，致使車隊于次日凌晨5時才到達?？凇６?0號車在高速行駛而前方又無障礙的情況下緊急剎車，導(dǎo)致一名導(dǎo)游右臂骨折，另有7人也有不同程度的碰傷。在三亞市由于1號車駕駛員在索要回扣等無理要求沒滿足的情況下，煽動游客不按原定計劃去購物點購物，并將旅游團帶至不在計劃之內(nèi)的景點。致使我方的合作方三門峽神州旅行社拒付尚欠我方的23846元的團費。現(xiàn)我方要求對方雙倍返還定金2萬元，承擔(dān)導(dǎo)游的醫(yī)療費920元，2262元的門票及23846元。
事實：
?？谑姓駯|區(qū)人民法院經(jīng)公開審理查明：旅游公司與汽運公司于20xx年4月28日簽訂“租車協(xié)議書”一份，約定旅游公司向汽運公司租用11輛空調(diào)大巴車，每輛2.3萬元;汽運公司保證車輛行駛安全。簽訂協(xié)議時，旅游公司先付1萬元定金，余款于4月30日上午11時起交清，否則沒收定金，取消租車協(xié)議;汽運公司于5月1日12時10分在廣西北海火車站接站，于晚上12時前到達?？冢廛嚂r間至5月5日;汽運公司必須遵守協(xié)議，必須配合旅游公司的安排，不得遲到，不得無理取鬧，如有違反，雙杯返還定金。簽約后，旅游公司于4月29日交1萬元的定金和8萬元租車費。因旅游公司未按時付清全部款項，故致函汽運公司稱，因“五一”放假，所余之款于5月5日付清。汽運公司在從北海至?？诘男谐讨校蛞惠v車發(fā)生故障，致使整個團隊不能按約定的時間到達海口。另有一輛車在行駛中急剎車，致使一名導(dǎo)游郭某受傷。行程結(jié)束后，汽運公司于5月16日要求旅游公司付清余款，旅游公司只付3.7萬元，同時交投訴信一份、醫(yī)療費單據(jù)給汽運公司，汽運公司表示拒絕。5月25日汽運公司再次要求旅游公司付清余款4.3萬元未果的情況下，向本院起訴。在開庭審理過程中，旅游公司認(rèn)為不付余款給汽運公司是因其在履行合同過程中有違約行為，造成三門峽旅行社拒付尚欠該公司團費23846元。
判案：
?？谑姓駯|區(qū)人民法院認(rèn)為：原被告雙方簽訂的“租車協(xié)議書“是雙方當(dāng)事人的真實意思表示，除協(xié)議中的“甲方在旅游購物點的停車費和購物回扣均歸乙方所有”違反有關(guān)規(guī)定無效外，其余內(nèi)容均合法。簽約后，旅游公司致函汽運公司稱5月5日付清余款，而汽運公司對此表示同意。在履行合同的過程中，汽運公司未按約定時間抵達海口及造成游客損傷，屬違約行為，旅游公司亦沒有按約定的時間，即5月5日付清余款，其行為同樣違約。因此，旅游公司亦無權(quán)要求雙倍返還定金。所付之定金應(yīng)折抵租車款。因汽運公司的違約造成旅游公司的損失大于約定的定金，故其要求汽運公司因違約行為，造成三門峽旅行社拒付團費23846元和醫(yī)療費920元，共計24766元的損失的請求，予以支持。旅游公司請求汽運公司賠償不按要求所去景點而增加支出2262的費用，不予支持。
解說：
1、本案表面看起來是一起汽車租用合同糾紛，其實是一起旅客運輸合同糾紛。本案原告汽運公司與被告簽訂了一份“租車協(xié)議”，約定被告租用原告的汽車按規(guī)定的路線運送客人，司機由原告所派，原告必須保證在指定的時間內(nèi)將被告的乘客運送到指定的地點，因此，雙方之間是一種旅客運輸合同關(guān)系。
2、本案雙方簽訂合同以后，該運輸合同是否成立了呢?從我國有關(guān)運輸合同的法律、法規(guī)來看，一般都規(guī)定運輸合同經(jīng)雙方當(dāng)事人協(xié)商一致即告成立，運輸行業(yè)一般也認(rèn)為運輸合同經(jīng)協(xié)商一致即告成立，并不要求支付運費或購買客票為條件，因此，從有利于保證運輸和行業(yè)的正常秩序，保護合同雙方的長遠(yuǎn)利益出發(fā)，一般都將運輸合同視為諾成性合同。合同當(dāng)然成立。
3、根據(jù)運輸合同的有關(guān)規(guī)定，被告應(yīng)向原告支付運輸費用，原告應(yīng)當(dāng)按照約定的運輸路線將旅客運到約定地點，但未能在約定的時間內(nèi)到達指定地點。給被告造成了損失;另外原告在運輸途中發(fā)生緊急剎車導(dǎo)致旅客受傷事件，未能為旅客提供安全保障的義務(wù)，違反了旅客運輸合同的有關(guān)規(guī)定，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。而本案被告在原告已經(jīng)履行完畢運輸旅客的義務(wù)后拖欠部分運輸費用也是沒有道理的，其行為同樣違約。法院正確認(rèn)定和劃分了原告和被告各自的責(zé)任，做出了合情合理的判決。
醫(yī)療損害賠償申請書篇三
原告：×××，男/女，×族，××年××月××日出生，住所地××市××區(qū)××路××號，身份證號：××××××聯(lián)系電話×××。
被告：×××，男/女，×族，××年××月××日出生，住所地××市××區(qū)××路××號，身份證號：××××××聯(lián)系電話×××。
被告：××××保險公司，住所地，住所地××市××區(qū)××路××號。
法定代表人：×××，職務(wù)：×××。
訴訟請求
1、請求法院依法判令第一被告賠償原告住院費、醫(yī)療費、誤工費、陪護費、營養(yǎng)費、交通費、治療費共計××元。
2、請求判令第二被告在保險責(zé)任范圍內(nèi)對原告承擔(dān)賠償責(zé)任。
3、本案訴訟費用由被告承擔(dān)。
事實與理由
××年××月××日，原告騎自行車沿××路由西向東騎到××路口左拐時，被告駕駛豫a××××號小汽車沿××路由東向西行駛，將原告撞傷。事故發(fā)生后，經(jīng)公安機關(guān)交巡警去支隊責(zé)任認(rèn)定書認(rèn)定，被告承擔(dān)主要責(zé)任。經(jīng)查被告車輛在被告××保險公司投有保險，被告××保險公司應(yīng)當(dāng)在其承保范圍內(nèi)向原告承擔(dān)賠償責(zé)任。在經(jīng)濟賠償問題上雙方達不成協(xié)議，為保護原告合法權(quán)益，根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第108條規(guī)定，特向法院起訴，請求法院依法判令被告賠償原告各種損失共計××元，本案訴訟費用由被告承擔(dān)。
此致
××市××區(qū)人民法院
起訴人：×××
××年××月××日
交通損害賠償起訴注意事項：
1、在一件具體的交通事故案件中能夠要求賠償?shù)捻椖渴悄男?醫(yī)療費、誤工費、護理費、交通費、伙食費、營養(yǎng)費、住宿費、殘疾賠償金、殘疾輔助具費、喪葬費、被扶養(yǎng)人生活費、死亡賠償金、財產(chǎn)損失費、精神撫慰金。這些都是可以根據(jù)案件的實際情況予以請求，具體數(shù)目有時會參照各省市地方的特別規(guī)定。
2、為了保證上述的項目的數(shù)目盡可能得到法官的支持，那就需要當(dāng)事人提供足夠的證據(jù)。在實際操作的過程中，很多當(dāng)事人不是注意保留證據(jù)。其中的誤工費(誤工時間根據(jù)受害人接受治療的醫(yī)療機構(gòu)出具的診斷證明(假條)確定。受害人因傷致殘持續(xù)誤工的，誤工時間可以計算至定殘日前一天。)、交通費、財產(chǎn)損失費，尤其容易被忽略。請假條、單位出具的有關(guān)收入的證明、車票等都要保管好。自身的收入證明、被扶養(yǎng)人的生活標(biāo)準(zhǔn)、相關(guān)的醫(yī)療鑒定都要準(zhǔn)備好證明材料。
3、按道交法的規(guī)定，交通管理部門扣車僅是為了對車輛檢測，或因車輛沒有保險、手續(xù)不齊而采取的行政手段，往往是在一個比較短的期限內(nèi)就會發(fā)車，扣押期限不得超過三十日，案情重大、復(fù)雜的，經(jīng)本級公安機關(guān)負(fù)責(zé)人或者上一級公安機關(guān)交通管理部門負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)可以延長三十日;法律、法規(guī)另有規(guī)定的除外。為了保證當(dāng)事人的權(quán)益，應(yīng)及時向法院提出財產(chǎn)保全申請書，對肇事車輛進行財產(chǎn)保全。如果是事故的責(zé)任方，其車輛被法院財產(chǎn)保全，可以通過提供反擔(dān)保的形式，解除法院對車輛的保全。
4、事故認(rèn)定書在道路交通事故中是非常重要的證據(jù)，直接決定著民事賠償責(zé)任及刑事責(zé)任。因其性質(zhì)為處理交通事故的證據(jù)，故其不是行政行為，不能提起行政復(fù)議及行政訴訟。那么如果對于事故認(rèn)定書中責(zé)任的劃分不認(rèn)同怎么辦，通常只用兩種途徑，一種是復(fù)核，就是當(dāng)事人對道路交通事故認(rèn)定有異議的，可以向上一級公安機關(guān)交通管理部門提出書面復(fù)核申請，要求上一級公安機關(guān)對事故認(rèn)定重新認(rèn)定，這里要注意的是，這個書面復(fù)核一定是要在事故認(rèn)定書送達的三日內(nèi)提出，否則就失去復(fù)核的機會。一種是在民事賠償訴訟中舉證由法院來確定事故責(zé)任，因事故認(rèn)定書的性質(zhì)為證據(jù)，故可由當(dāng)事人提供與事故認(rèn)定書相反的證據(jù)，足以讓法院采信，從而不采信事故認(rèn)定書從確定的事故責(zé)任。
5、現(xiàn)在社會上有些好心人，因好意同乘發(fā)生交通事故而成為索賠的對象。好意同乘，是指在車輛所有人好意并無償?shù)匮?、允許同乘或在車輛所有人并不知情的情況下搭乘該車。此情況下，駕駛?cè)穗m然沒有獲得利益，但仍負(fù)有保證安全駕駛的義務(wù)，發(fā)生事故應(yīng)承擔(dān)有限制的民事賠償責(zé)任。如乘車人明知司機飲酒、無駕照，可以減輕或免除駕駛?cè)说呢?zé)任。這就是告訴我們，如果做好事那就要徹底做好，要不就不做，否則的話，自己還要承當(dāng)法律上的責(zé)任，盡管在道義上沒有責(zé)任。
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醫(yī)療損害賠償申請書篇四
被告：重慶揚成汽車，負(fù)責(zé)人，住所地為重慶市
案由：人身損害侵權(quán)糾紛
請求事項
2.判令第三人在保險責(zé)任范圍及限額內(nèi)直接向原告支付保險賠付金;
3.本案訴訟費由兩被告承擔(dān)。
事實和理由
xxxx年8月27日18時05分，王××駕駛?cè)加椭嚧畛艘Α痢?，由府通路方向沿天鄉(xiāng)路行駛至天鄉(xiāng)路和盛鎮(zhèn)友慶村彎道處時，其所騎燃油助力車側(cè)翻致王××與姚××摔入相對方向內(nèi)，被首×駕駛的車牌號為渝b××的貨車碾壓，造成王××與姚××受傷，燃油助力車受損的道路交通事故。事故發(fā)生后，原告姚××入住成都市第五人民醫(yī)院救治。該事故由成都市公安局溫江區(qū)分局交通警察大隊作出，經(jīng)確定，王××負(fù)主要責(zé)任，首×負(fù)次要責(zé)任，姚××無責(zé)任，并載明于第××號《道路交通事故認(rèn)定書》上。原告受傷經(jīng)醫(yī)治于xxxx年9月22日出院。原告出院后，于xxxx年12月31日其傷情經(jīng)xx鼎誠司法鑒定所法醫(yī)臨床學(xué)鑒定中心鑒定為十級傷殘。
被告首×受雇于被告重慶揚成汽車運輸有限公司，雙方為雇傭關(guān)系。被告首×所駕駛的出事車輛投保于中國大地財產(chǎn)保險股份有限公司重慶分公司第三中心支公司，本次事故發(fā)生在保險期內(nèi)。
由于兩被告及王××的過錯，發(fā)生了此次交通事故。鑒于王××與原告系夫妻，原告特放棄對王××在本次事故中應(yīng)承擔(dān)對原告的民事賠償權(quán)利的主張，原告只向兩被告提出權(quán)利主張。本次事故造成原告各項損失共計75177.51元。事故發(fā)生后，被告首×向原告墊支了現(xiàn)金19000元，故兩被告依法還應(yīng)向原告賠償56177.51元。
根據(jù)《中華人民共和國道路交通安全法》和《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的'解釋》等法律、法規(guī)的規(guī)定，為維護原告的合法權(quán)益，特訴之于貴院，請求法院準(zhǔn)允原告的上列請求。
此致
成都市××區(qū)人民法院
具狀人：×××
xxxx年×月××日
醫(yī)療損害賠償申請書篇五
《處理條例》中對項目和標(biāo)準(zhǔn)做了較為詳細(xì)的規(guī)定。然而，在我國，很多當(dāng)事人對醫(yī)療事故的賠償標(biāo)準(zhǔn)卻不清楚，導(dǎo)致他們在訴訟或索賠時，要么高價索賠，無辜增加不必要的訴訟費用及其它開支;要么索賠金額低于所受損失的賠償標(biāo)準(zhǔn)，不能完全保障自身的合法權(quán)益。
《醫(yī)療事故處理條例》第五十條中規(guī)定醫(yī)療事故賠償，按照下列項目和標(biāo)準(zhǔn)計算：
一、醫(yī)療費：按照醫(yī)療事故對患者造成的人身損害進行治療所發(fā)生的醫(yī)療費用計算，憑據(jù)支付，但不包括原發(fā)病醫(yī)療費用。結(jié)案后確實需要繼續(xù)治療的，按照基本醫(yī)療費用支付。
二、誤工費：患者有固定收入的，按照本人因誤工減少的固定收入計算，對收入高于醫(yī)療事故發(fā)生地上一年度職工年平均工資3倍以上的，按照3倍計算;無固定收入的，按照醫(yī)療事故發(fā)生地上一年度職工年平均工資計算。
三、住院伙食補助費：按照醫(yī)療事故發(fā)生地國家機關(guān)一般工作人員的出差伙食補助標(biāo)準(zhǔn)計算。
四、陪護費：患者住院期間需要專人陪護的，按照醫(yī)療事故發(fā)生地上一年度職工年平均工資計算。
五、殘疾生活補助費：根據(jù)傷殘等級，按照醫(yī)療事故發(fā)生地居民年平均生活費計算，自定殘之月起最長賠償30年;但是，60周歲以上的，不超過15年;70周歲以上的，不超過5年。
六、殘疾用具費：因殘疾需要配置補償功能器具的，憑醫(yī)療機構(gòu)證明，按照普及型器具的費用計算。
七、喪葬費：按照醫(yī)療事故發(fā)生地規(guī)定的喪葬費補助標(biāo)準(zhǔn)計算。
八、被扶養(yǎng)人生活費：以死者生前或者殘疾者喪失勞動能力前實際扶養(yǎng)且沒有勞動能力的人為限，按照其戶籍所在地或者居所地居民最低生活保障標(biāo)準(zhǔn)計算。對不滿16周歲的，扶養(yǎng)到16周歲。對年滿16周歲但無勞動能力的，扶養(yǎng)20年;但是，60周歲以上的，不超過15年;70周歲以上的，不超過5年。
九、交通費：按照患者實際必需的交通費用計算，憑據(jù)支付。
十、住宿費：按照醫(yī)療事故發(fā)生地國家機關(guān)一般工作人員的出差住宿補助標(biāo)準(zhǔn)計算，憑據(jù)支付。
十一、精神損害撫慰金：按照醫(yī)療事故發(fā)生地居民年平均生活費計算。造成患者死亡的，賠償年限最長不超過6年;造成患者殘疾的，賠償年限最長不超過3年。并且，第五十一條還規(guī)定了參加醫(yī)療事故處理的患者近-親屬所需交通費、誤工費、住宿費，參照本條例第五十條的有關(guān)規(guī)定計算，計算費用的人數(shù)不超過2人。醫(yī)療事故造成患者死亡的，參加喪葬活動的患者的配偶和直系親屬所需交通費、誤工費、住宿費，參照本條例第五十條的有關(guān)規(guī)定計算，計算費用的人數(shù)不超過2人。
第一部分：共有賠償項目
1、 醫(yī)療費
2） 醫(yī)療費的.賠償數(shù)額，按照一審法庭辯論終結(jié)前實際發(fā)生的數(shù)額確定；
4） 器官功能恢復(fù)訓(xùn)練所必要的康復(fù)費、適當(dāng)?shù)恼葙M以及其他后續(xù)治療費，賠償權(quán)利人可以待實際發(fā)生后另行起訴。
2、 誤工費
1） 誤工費根據(jù)受害人的誤工時間和收入狀況確定；
2） 誤工時間根據(jù)受害人接受治療的醫(yī)療機構(gòu)出具的證明確定；
3） 受害人因傷致殘持續(xù)誤工的，誤工時間可以計算至定殘日前一天；
4） 受害人有固定收入的，誤工費按照實際減少的收入計算；
5） 受害人無固定收入的，按照其最近三年的平均收入計算；
6） 受害人不能舉證證明其最近三年的平均收入狀況的，可以參照受訴法院所在地相同或者相近行業(yè)上一年度職工的平均工資計算。
3、 護理費
1） 護理費根據(jù)護理人員的收入狀況和護理人數(shù)、護理期限確定；
2） 護理人員有收入的，參照誤工費的規(guī)定計算；
5） 護理期限應(yīng)計算至受害人恢復(fù)生活自理能力時止；
7） 受害人定殘后的護理，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其護理依賴程度并結(jié)合配制殘疾輔助器具的情況確定護理級別。
4、 住院伙食補助費
營養(yǎng)費根據(jù)受害人傷殘情況參照醫(yī)療機構(gòu)的意見確定。
6、交通費
1） 交通費根據(jù)受害人及其必要的陪護人員因就醫(yī)或者轉(zhuǎn)院治療實際發(fā)生的費用計算；
2） 交通費應(yīng)當(dāng)以正式票據(jù)為憑，有關(guān)憑據(jù)應(yīng)當(dāng)與就醫(yī)地點、時間、人數(shù)、次數(shù)相符合。
7、 住宿費及伙食費
受害人確有必要到外地治療，因客觀原因不能住院，受害人本人及其陪護人員實際發(fā)生的住宿費和伙食費，其合理部分應(yīng)予賠償。
8、 被撫養(yǎng)人生活費
2） 被扶養(yǎng)人為未成年人的，計算至十八周歲；
3） 被扶養(yǎng)人無勞動能力又無其他生活來源的，計算二十年；
4） 六十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年；七十五周歲以上的，按五年計算
9、 精神損害撫慰金
2） 侵害的手段、場合、行為方式等具體情節(jié)；
3） 侵權(quán)行為所造成的后果；
4） 侵權(quán)人的獲利情況；
5） 侵權(quán)人承擔(dān)責(zé)任的經(jīng)濟能力；
6） 受訴法院所在地平均生活水平。
第二部分：死亡患者賠償項目
1、 喪葬費
喪葬費按照受訴法院所在地上一年度職工月平均工資標(biāo)準(zhǔn)，以六個月總額計算。
2、 死亡賠償金
2） 六十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年；七十五周歲以上的，按五年計算。
3、 其他
受害人親屬辦理喪葬事宜支出的交通費、住宿費和誤工損失等其他合理費用。
三、傷殘患者賠償項目
1、殘疾賠償金
2） 六十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年；七十五周歲以上的，按五年計算；
3） 受害人因傷致殘但實際收入沒有減少，或者傷殘等級較輕但造成職業(yè)妨害嚴(yán)重影響其勞動就業(yè)的，可以對殘疾賠償金作相應(yīng)調(diào)整。
2、殘疾輔助器具費
1） 殘疾輔助器具費按照普通適用器具的合理費用標(biāo)準(zhǔn)計算；
2） 傷情有特殊需要的，可以參照輔助器具配制機構(gòu)的意見確定相應(yīng)的合理費用標(biāo)準(zhǔn)；
3） 輔助器具的更換周期和賠償期限參照配制機構(gòu)的意見確定。
3、患者超過賠償期限仍生存的費用處理
2） 賠償權(quán)利人確需繼續(xù)護理、配制輔助器具，或者沒有勞動能力和生活來源的，人民法院應(yīng)當(dāng)判令賠償義務(wù)人繼續(xù)給付相關(guān)費用五至十年。
4、 其他
醫(yī)療損害賠償申請書篇六
2、患者一方與美容醫(yī)療機構(gòu)及開設(shè)醫(yī)療美容科室的醫(yī)療機構(gòu)之間發(fā)生的醫(yī)療美容損害賠償糾紛，適用本指導(dǎo)意見處理。
因在非醫(yī)療機構(gòu)進行生活美容引起的損害賠償糾紛，按一般人身損害賠償糾紛處理。
解讀:醫(yī)療美容適用、生活美容不適用(人身損害賠償)
二、訴辯事由
3、患者一方因發(fā)生醫(yī)療損害而起訴要求醫(yī)療機構(gòu)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的，以其就診的醫(yī)療機構(gòu)為被告。
患者一方認(rèn)為損害是由兩個以上的醫(yī)療機構(gòu)造成的，可以兩個以上的醫(yī)療機構(gòu)為共同被告。
解讀：被告確定。
4、因藥品、消毒藥劑、醫(yī)療器械的缺陷造成患者損害的，患者一方可以依據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第43條(第四十三條規(guī)定因產(chǎn)品存在缺陷造成損害的，被侵權(quán)人可以向產(chǎn)品的生產(chǎn)者請求賠償，也可以向產(chǎn)品的銷售者請求賠償。
產(chǎn)品缺陷由生產(chǎn)者造成的，銷售者賠償后，有權(quán)向生產(chǎn)者追償。
因銷售者的過錯使產(chǎn)品存在缺陷的，生產(chǎn)者賠償后，有權(quán)向銷售者追償。
)及第59條(第五十九條規(guī)定因藥品、消毒藥劑、醫(yī)療器械的缺陷，或者輸入不合格的血液造成患者損害的，患者可以向生產(chǎn)者或者血液提供機構(gòu)請求賠償，也可以向醫(yī)療機構(gòu)請求賠償。
患者向醫(yī)療機構(gòu)請求賠償?shù)?，醫(yī)療機構(gòu)賠償后，有權(quán)向負(fù)有責(zé)任的生產(chǎn)者或者血液提供機構(gòu)追償。
)的規(guī)定同時起訴產(chǎn)品生產(chǎn)者、產(chǎn)品銷售者以及醫(yī)療機構(gòu)要求賠償。
患者一方僅起訴部分責(zé)任主體，人民法院可以依被訴責(zé)任主體的申請追加未被起訴的其他責(zé)任主體為案件的當(dāng)事人。
必要時，人民法院也可以依職權(quán)追加當(dāng)事人。
解讀：對侵權(quán)責(zé)任法第43條、59條責(zé)任主體的認(rèn)定：生產(chǎn)者、銷售者、醫(yī)療結(jié)構(gòu)。
5、因輸入不合格的血液造成患者損害的，患者一方可以依據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第59條的規(guī)定起訴血液提供機構(gòu)及醫(yī)療機構(gòu)要求賠償。
患者一方僅起訴血液提供機構(gòu)或者僅起訴醫(yī)療機構(gòu)的，人民法院可以依血液提供機構(gòu)或醫(yī)療機構(gòu)的申請追加未被起訴的另一方為案件的當(dāng)事人。
必要時，人民法院也可以依職權(quán)追加當(dāng)事人。
解讀：對不合格輸血被告的確定。
6、醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員違反診療規(guī)范對患者實施不必要的檢查，導(dǎo)致患者支出不必要的檢查費用，患者一方有權(quán)要求醫(yī)療機構(gòu)退還。
造成其他損害后果的，患者一方有權(quán)要求醫(yī)療機構(gòu)承擔(dān)相應(yīng)的侵權(quán)責(zé)任。
解讀：違反診療規(guī)范不必要檢查費的退還。
三、舉證責(zé)任
7、在醫(yī)療損害賠償糾紛訴訟中，患者一方應(yīng)當(dāng)首先證明其與醫(yī)療機構(gòu)之間存在醫(yī)療關(guān)系并發(fā)生醫(yī)療損害。
醫(yī)療機構(gòu)應(yīng)當(dāng)提交病歷及相關(guān)資料說明相應(yīng)的診療過程。
交費單、掛號單等診療憑證及病歷、出院證明等證據(jù)可以用于證明醫(yī)療關(guān)系存在。
患者一方提供不出上述證據(jù)，但有其他證據(jù)能證明醫(yī)療行為存在的，人民法院可以認(rèn)定存在醫(yī)療關(guān)系。
解讀：患者證明醫(yī)療關(guān)系(交費單、掛號單、病歷、出院證明)、醫(yī)療損害。
醫(yī)療結(jié)構(gòu)提交病歷。
8、對于醫(yī)療產(chǎn)品損害以外的醫(yī)療損害賠償糾紛案件，患者一方認(rèn)為醫(yī)療機構(gòu)有醫(yī)療過錯，以及醫(yī)療行為與損害結(jié)果之間存在因果關(guān)系，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的舉證責(zé)任。
醫(yī)療機構(gòu)是否履行了向患者一方說明病情、醫(yī)療措施、醫(yī)療風(fēng)險、替代醫(yī)療方案等情況的義務(wù)，由醫(yī)療機構(gòu)承擔(dān)舉證責(zé)任。
人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)病歷記載、知情同意書等證據(jù)進行綜合認(rèn)定。
解讀：患者對醫(yī)療過錯、因果關(guān)系承擔(dān)相應(yīng)舉證。
醫(yī)療機構(gòu)就說明病情、醫(yī)療措施、醫(yī)療風(fēng)險、替代醫(yī)療方案舉證。
(病歷、知情同意書)
9、發(fā)生醫(yī)療損害，患者能夠證明醫(yī)療機構(gòu)有下列情形之一的，人民法院應(yīng)推定醫(yī)療機構(gòu)有過錯：
(1)違反法律、行政法規(guī)、規(guī)章以及其他有關(guān)診療規(guī)范的規(guī)定;
(2)隱匿或者拒絕提供與糾紛有關(guān)的病歷資料;
(3)偽造、篡改或者銷毀病歷資料。
對于上述情形，人民法院在必要時應(yīng)依職權(quán)調(diào)查取證。
解讀：三種情況，推定醫(yī)療過錯。
10、醫(yī)療產(chǎn)品損害賠償糾紛案件，由患者一方對產(chǎn)品缺陷、損害結(jié)果、因果關(guān)系承擔(dān)舉證責(zé)任。
因輸入的血液是否合格引發(fā)的損害賠償糾紛案件，由患者一方對血液不合格、損害結(jié)果、因果關(guān)系承擔(dān)舉證責(zé)任。
解讀：患者對產(chǎn)品缺陷(血液不合格)、損害后果、因果關(guān)系舉證。
11、醫(yī)療損害賠償糾紛案件，醫(yī)療機構(gòu)對《侵權(quán)責(zé)任法》第60條(第六十條規(guī)定患者有損害，因下列情形之一的，醫(yī)療機構(gòu)不承擔(dān)賠償責(zé)任：
(一)患者或者其近親屬不配合醫(yī)療機構(gòu)進行符合診療規(guī)范的診療;
(二)醫(yī)務(wù)人員在搶救生命垂危的患者等緊急情況下已經(jīng)盡到合理診療義務(wù);
(三)限于當(dāng)時的醫(yī)療水平難以診療。
前款第一項情形中，醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員也有過錯的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。
)
規(guī)定的'免責(zé)事由承擔(dān)舉證責(zé)任。
解讀：醫(yī)療機構(gòu)對三種免責(zé)事由舉證：不配合、緊急、醫(yī)療水平所限。
12、在醫(yī)療損害賠償糾紛訴訟中，當(dāng)事人應(yīng)提交由其保管的所有涉案病歷資料。
醫(yī)療機構(gòu)提交的客觀性病歷資料與主觀性病歷資料均為證據(jù)材料。
解讀：涉案病歷：客觀、主觀
13、當(dāng)事人對病歷資料及其他進行醫(yī)療損害鑒定所需的材料的真實性、完整性有異議的，應(yīng)當(dāng)由人民法院先行組織雙方當(dāng)事人舉證、質(zhì)證。
人民法院應(yīng)根據(jù)舉證、質(zhì)證的具體情況進行審查。
經(jīng)審查，病歷資料存在瑕疵的，人民法院應(yīng)通過咨詢專家、委托文件檢驗、病歷評估或由鑒定專家作初步判斷來認(rèn)定瑕疵病歷是否對鑒定有實質(zhì)性影響。
如果沒有實質(zhì)性影響，則仍可繼續(xù)進行鑒定，但瑕疵病歷部分不能作為鑒定依據(jù);如果有實質(zhì)性影響，造成鑒定無法客觀進行的，則應(yīng)終止鑒定。
解讀：對醫(yī)療損害鑒定材料真實性、完整性異議的先行舉證、質(zhì)證。
瑕疵病歷實質(zhì)影響，終止鑒定，非實質(zhì)影響，瑕疵部分不作為鑒定依據(jù)，繼續(xù)鑒定。
14、當(dāng)事人遺失、涂改、搶奪病歷，或以其他不正當(dāng)手段改變病歷資料的內(nèi)容，導(dǎo)致醫(yī)療行為與損害結(jié)果之間的因果關(guān)系不明或有無過錯無法認(rèn)定的，應(yīng)承擔(dān)不利的法律后果。
解讀：不正當(dāng)手段改變病歷資料內(nèi)容，導(dǎo)致因果關(guān)系不明或有無過錯無法認(rèn)定，承擔(dān)不利后果。
15、一方當(dāng)事人對對方保存或控制的病歷的真實性、完整性有異議的，應(yīng)當(dāng)明確提出異議內(nèi)容，并說明理由。
當(dāng)事人提出合理質(zhì)疑的，由保存或控制病歷的另一方當(dāng)事人進行解釋證明。
解讀：病歷真實性、完整性異議必須有具體內(nèi)容和理由。
16、患者就醫(yī)后死亡，醫(yī)患雙方當(dāng)事人不能確定死因或者對死因有異議，醫(yī)療機構(gòu)未要求患者一方進行尸檢，導(dǎo)致無法查明死亡原因，并致使無法認(rèn)定醫(yī)療行為與損害結(jié)果之間是否存在因果關(guān)系或醫(yī)療機構(gòu)有無過錯的，醫(yī)療機構(gòu)應(yīng)承擔(dān)不利的法律后果。
醫(yī)療機構(gòu)要求患者一方協(xié)助進行尸檢，但因患者一方的原因未進行尸檢，導(dǎo)致無法查明死亡原因，并致使無法認(rèn)定醫(yī)療行為與損害結(jié)果之間是否存在因果關(guān)系或醫(yī)療機構(gòu)有無過錯的，患者一方應(yīng)承擔(dān)不利的法律后果。
解讀：醫(yī)療機構(gòu)要求尸檢的義務(wù)。
明確未進行尸檢、無法查明死亡原因的責(zé)任。
四、醫(yī)療損害鑒定
17、對下列醫(yī)療專門性問題，當(dāng)事人雙方有權(quán)申請進行醫(yī)療損害鑒定：
(1)醫(yī)療機構(gòu)的診療行為有無過錯;
(2)醫(yī)療機構(gòu)是否盡到告知義務(wù);
(3)醫(yī)療機構(gòu)是否違反診療規(guī)范實施不必要的檢查;
(4)醫(yī)療過錯行為與損害結(jié)果之間是否存在因果關(guān)系;
(5)醫(yī)療過錯行為在損害結(jié)果中的責(zé)任程度;
(6)人體損傷殘疾程度;
(7)其他專門性問題。
解讀：7類醫(yī)療專門性問題的醫(yī)療損害鑒定的權(quán)利。
18、人民法院認(rèn)為需要委托醫(yī)療損害鑒定的，一般應(yīng)要求患者一方申請鑒定。
患者一方申請鑒定的，患者一方和醫(yī)療機構(gòu)均應(yīng)當(dāng)提交鑒定所需的病歷資料。
解讀：患者申請鑒定，雙方提交病歷資料。
19、當(dāng)事人申請鑒定確有困難的，人民法院在必要時可依職權(quán)委托醫(yī)療損害鑒定。
解讀：必要時依職權(quán)委托鑒定。
20、人民法院根據(jù)當(dāng)事人的申請或者依職權(quán)決定進行醫(yī)療損害鑒定的，按照《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于司法鑒定管理問題的決定》及國家有關(guān)部門的規(guī)定組織鑒定。
解讀：組織鑒定的依據(jù)。
21、人民法院委托進行醫(yī)療損害責(zé)任過錯鑒定的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)北京市高級人民法院關(guān)于司法鑒定工作的相關(guān)規(guī)定，委托具有相應(yīng)資質(zhì)的鑒定機構(gòu)組織鑒定。
在國家有關(guān)部門關(guān)于醫(yī)療損害鑒定的新規(guī)定頒布之前，人民法院也可以委托各區(qū)、縣醫(yī)學(xué)會或北京醫(yī)學(xué)會組織進行醫(yī)療損害責(zé)任技術(shù)鑒定。
解讀：過錯鑒定、技術(shù)鑒定。
22、當(dāng)事人無正當(dāng)理由拒不同意、不配合進行醫(yī)療損害鑒定的，應(yīng)承擔(dān)不利的法律后果。
解讀：無正當(dāng)理由不同意鑒定，承擔(dān)不利后果。
23、醫(yī)療損害賠償糾紛案件的審判人員，可以參加涉案醫(yī)療鑒定會，并可以就有關(guān)問題向鑒定專家詢問。
解讀：參加醫(yī)療鑒定會、詢問鑒定專家。
24、當(dāng)事人一方申請進行醫(yī)療損害鑒定的，鑒定費由該當(dāng)事人預(yù)交;人民法院依職權(quán)委托醫(yī)療損害鑒定的，鑒定費由雙方當(dāng)事人預(yù)交。
解讀：誰申請，誰交鑒定費用。
依職權(quán)委托，雙方共擔(dān)。
25、人民法院審理醫(yī)療損害賠償糾紛案件，對涉及人體損傷殘疾程度鑒定標(biāo)準(zhǔn)的問題，應(yīng)統(tǒng)一適用北京司法鑒定業(yè)協(xié)會制定的《人體損傷致殘程度鑒定標(biāo)準(zhǔn)(試行)》。
解讀：醫(yī)療損害賠償按《人體損傷致殘程度鑒定標(biāo)準(zhǔn)(施行)》標(biāo)準(zhǔn)。
26、對有缺陷的醫(yī)療損害鑒定結(jié)論，可以通過補充鑒定、重新質(zhì)證或者補充質(zhì)證等方法解決的，不予重新鑒定。
當(dāng)事人有證據(jù)證明醫(yī)療損害鑒定結(jié)論有《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第27條第1款(第二十七條第1款規(guī)定當(dāng)事人對人民法院委托的鑒定部門作出的鑒定結(jié)論有異議申請重新鑒定，提出證據(jù)證明存在下列情形之一的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許：
(一)鑒定機構(gòu)或者鑒定人員不具備相關(guān)的鑒定資格的;
(二)鑒定程序嚴(yán)重違法的;
(三)鑒定結(jié)論明顯依據(jù)不足的;
(四)經(jīng)過質(zhì)證認(rèn)定不能作為證據(jù)使用的其他情形。
)規(guī)定的情形之一的，可以申請重新鑒定。
當(dāng)事人申請重新鑒定的，應(yīng)當(dāng)在人民法院指定的期限內(nèi)提出。
解讀：提出證據(jù)證明四種法定情形，在指定期限內(nèi)，應(yīng)當(dāng)允許重新鑒定。
對可補充鑒定、補充(重新)質(zhì)證、有缺陷的鑒定結(jié)論，不予重新鑒定。
27、醫(yī)療損害鑒定文書應(yīng)當(dāng)在法庭上出示，由當(dāng)事人質(zhì)證。
醫(yī)療損害鑒定文書經(jīng)法庭質(zhì)證確認(rèn)后，具有證據(jù)效力。
解讀：鑒定文書，經(jīng)質(zhì)證，有證據(jù)效力。
28、醫(yī)療產(chǎn)品損害賠償糾紛案件，對醫(yī)療產(chǎn)品是否存在缺陷需要委托檢測的，人民法院應(yīng)委托具有相應(yīng)資格的機構(gòu)進行醫(yī)療產(chǎn)品質(zhì)量檢測。
因輸入的血液是否合格引發(fā)的損害賠償糾紛案件，就輸入的血液是否合格具備檢測條件的，人民法院應(yīng)委托具有相應(yīng)資格的機構(gòu)進行檢測。
解讀：醫(yī)療產(chǎn)品、不合格血液檢測機構(gòu)的資質(zhì)要求。
五、案件審理
29、人民法院判斷醫(yī)務(wù)人員在診療活動中是否盡到與當(dāng)時的醫(yī)療水平相應(yīng)的診療義務(wù)，應(yīng)以醫(yī)療行為發(fā)生當(dāng)時的醫(yī)療水平為標(biāo)準(zhǔn)，還應(yīng)當(dāng)適當(dāng)考慮地區(qū)、醫(yī)療機構(gòu)資質(zhì)、醫(yī)務(wù)人員資質(zhì)等因素。
解讀：盡到診療義務(wù)，以當(dāng)時醫(yī)療水平為準(zhǔn)(考慮地區(qū)、資質(zhì))。
30、患者一方在訴訟中對個別醫(yī)務(wù)人員的執(zhí)業(yè)資格有異議并提供了支持其異議的初步理由和證據(jù)，可以要求醫(yī)療機構(gòu)提供該醫(yī)務(wù)人員的執(zhí)業(yè)資格證書。
但是，患者一方要求醫(yī)療機構(gòu)提供病歷資料中出現(xiàn)的所有醫(yī)務(wù)人員的執(zhí)業(yè)資格證書的，受訴法院不予支持。
解讀：有初步證據(jù)，可對個別醫(yī)務(wù)人員執(zhí)業(yè)資格提異議(資格證書)。
31、患者有損害，醫(yī)療機構(gòu)能夠證明由于患者病情異?；蛘呋颊唧w質(zhì)特殊，限于當(dāng)時的醫(yī)療水平難以診療而發(fā)生醫(yī)療意外的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。
解讀：病情異常、體質(zhì)特殊。
限于當(dāng)時醫(yī)療水平難以診療，免責(zé)。
32、對于醫(yī)療產(chǎn)品損害賠償糾紛案件，患者一方同時起訴缺陷產(chǎn)品的生產(chǎn)者、銷售者和醫(yī)療機構(gòu)時，如果患者一方的賠償請求得到支持，人民法院可以判決缺陷產(chǎn)品的生產(chǎn)者、銷售者和醫(yī)療機構(gòu)對患者一方承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
不負(fù)最終責(zé)任的當(dāng)事人在承擔(dān)了賠償責(zé)任之后，可以依法向承擔(dān)最終責(zé)任的其他當(dāng)事人進行追償。
解讀：醫(yī)療產(chǎn)品損害賠償，三方連帶責(zé)任承擔(dān)：生產(chǎn)者、銷售者、醫(yī)療機構(gòu)。
依法追償?shù)臋?quán)利。
33、因輸入的血液是否合格引發(fā)的損害賠償糾紛案件，患者一方同時起訴血液提供機構(gòu)和醫(yī)療機構(gòu)時，如果患者一方的賠償請求得到支持，人民法院可以判決血液提供機構(gòu)和醫(yī)療機構(gòu)對患者一方承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
不負(fù)最終責(zé)任的當(dāng)事人在承擔(dān)了賠償責(zé)任之后，可以依法向承擔(dān)最終責(zé)任的其他當(dāng)事人進行追償。
解讀：血液合格賠償，二方連帶責(zé)任承擔(dān)：血液提供機構(gòu)、醫(yī)療機構(gòu)。
依法追償權(quán)利。
34、無過錯輸血感染造成不良后果的，人民法院可以適用公平分擔(dān)損失的原則，確定由醫(yī)療機構(gòu)和血液提供機構(gòu)給予患者一定的補償。
解讀：無過錯輸血感染，公平原則確定，一定補償。
六、賠償責(zé)任
35、確定醫(yī)療損害賠償，應(yīng)統(tǒng)一適用《侵權(quán)責(zé)任法》及相關(guān)司法解釋關(guān)于賠償范圍和標(biāo)準(zhǔn)的各項規(guī)定。
解讀：賠償以侵權(quán)責(zé)任法及司法解釋的范圍和標(biāo)準(zhǔn)確定。
36、確定醫(yī)療損害賠償數(shù)額，應(yīng)當(dāng)綜合考慮醫(yī)療過錯行為在損害結(jié)果中的責(zé)任程度、損害結(jié)果與患者原有疾病狀況之間的關(guān)系以及醫(yī)療科學(xué)發(fā)展水平、醫(yī)療風(fēng)險狀況等因素。
解讀：賠償數(shù)額以過錯行為的責(zé)任程度、結(jié)果與原疾病的關(guān)系及醫(yī)療水平、風(fēng)險狀況確定。
37、確定醫(yī)療損害賠償費用，如受害人有被扶養(yǎng)人的，應(yīng)當(dāng)依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第28條(第二十八條規(guī)定被扶養(yǎng)人生活費根據(jù)扶養(yǎng)人喪失勞動能力程度，按照受訴法院所在地上一年度城鎮(zhèn)居民人均消費性支出和農(nóng)村居民人均年生活消費支出標(biāo)準(zhǔn)計算。
被扶養(yǎng)人為未成年人的，計算至十八周歲;被扶養(yǎng)人無勞動能力又無其他生活來源的，計算二十年。
但六十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年;七十五周歲以上的，按五年計算。
被扶養(yǎng)人是指受害人依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)扶養(yǎng)義務(wù)的未成年人或者喪失勞動能力又無其他生活來源的成年近親屬。
被扶養(yǎng)人還有其他扶養(yǎng)人的，賠償義務(wù)人只賠償受害人依法應(yīng)當(dāng)負(fù)擔(dān)的部分。
被扶養(yǎng)人有數(shù)人的，年賠償總額累計不超過上一年度城鎮(zhèn)居民人均消費性支出額或者農(nóng)村居民人均年生活消費支出額。
)
的規(guī)定，將被扶養(yǎng)人生活費計入殘疾賠償金或死亡賠償金。
受害人沒有被扶養(yǎng)人的，人民法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)前述司法解釋第25條(第二十五條殘疾賠償金根據(jù)受害人喪失勞動能力程度或者傷殘等級，按照受訴法院所在地上一年度城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入標(biāo)準(zhǔn)，自定殘之日起按二十年計算。
但六十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年;七十五周歲以上的，按五年計算。
受害人因傷致殘但實際收入沒有減少，或者傷殘等級較輕但造成職業(yè)妨害嚴(yán)重影響其勞動就業(yè)的，可以對殘疾賠償金作相應(yīng)調(diào)整。
)
和第29條(第二十九條規(guī)定死亡賠償金按照受訴法院所在地上一年度城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入標(biāo)準(zhǔn)，按二十年計算。
但六十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年;七十五周歲以上的，按五年計算。
)的規(guī)定計算殘疾賠償金或死亡賠償金。
解讀：醫(yī)療損害賠償?shù)谋环鲳B(yǎng)人的生活費，名沒，錢有：依據(jù)人均消費性支出、人均年生活消費支出。
殘疾賠償金、死亡賠償金：依據(jù)人均可支配性收入、人均純收入。
38、有下列情形之一，應(yīng)認(rèn)定醫(yī)療機構(gòu)未盡到告知義務(wù)：
(2)醫(yī)務(wù)人員未向患者告知，導(dǎo)致患者在使用醫(yī)療產(chǎn)品方面出現(xiàn)錯誤;
(3)醫(yī)務(wù)人員未向患者告知，導(dǎo)致患者在進行功能恢復(fù)鍛煉等方面出現(xiàn)錯誤;
(4)對患者施行其他可能產(chǎn)生嚴(yán)重不良后果的診療活動，未告知醫(yī)療風(fēng)險。
前款第一項情形中，因搶救生命垂危的患者等緊急情況的，可以認(rèn)定醫(yī)療機構(gòu)未違反告知義務(wù)。
解讀：未盡告知義務(wù)的四種法定情形：手術(shù)/特殊檢查/特殊治療、使用醫(yī)療產(chǎn)品、功能恢復(fù)鍛煉。
緊急不違反。
39、未盡告知義務(wù)，損害患者生命權(quán)、健康權(quán)、身體權(quán)等人身及財產(chǎn)權(quán)利的，醫(yī)療機構(gòu)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。
未盡告知義務(wù)，僅損害患者知情同意權(quán)而未損害患者人身、財產(chǎn)權(quán)利的，醫(yī)療機構(gòu)不承擔(dān)賠償責(zé)任。
解讀：單純知情權(quán)，不承擔(dān)賠償責(zé)任。
有后果，侵權(quán)。
40、醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員泄露患者隱私或者未經(jīng)患者同意公開其病歷資料，造成患者損害的，患者有權(quán)依據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第15條(第十五條規(guī)定承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的方式主要有：(一)停止侵害;(二)排除妨礙;(三)消除危險;(四)返還財產(chǎn);(五)恢復(fù)原狀;(六)賠償損失;(七)賠禮道歉;(八)消除影響、恢復(fù)名譽。
以上承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的方式，可以單獨適用，也可以合并適用。
、第22條(第二十二條規(guī)定侵害他人人身權(quán)益，造成他人嚴(yán)重精神損害的，被侵權(quán)人可以請求精神損害賠償。
)的規(guī)定要求醫(yī)療機構(gòu)承擔(dān)停止侵害、賠償精神損害等侵權(quán)責(zé)任。
解讀：泄露隱私、公開病歷，造成損害的停止侵害、賠償精神損害侵權(quán)責(zé)任。
41、人民法院的生效裁判對預(yù)期可能發(fā)生的損失已一并作出處理的，當(dāng)事人不得再行起訴，但情況發(fā)生重大變化的除外。
生效裁判對預(yù)期可能發(fā)生的損失未作處理的，患者因同一醫(yī)療損害發(fā)生新的損失后，可以另行提起民事訴訟。
解讀：生效裁判有既判力。
同一醫(yī)療損害新的損失，另行起訴。
七、附則
42、《侵權(quán)責(zé)任法》施行后發(fā)生的醫(yī)療行為引起的醫(yī)療損害賠償糾紛案件，適用《侵權(quán)責(zé)任法》及其他法律、司法解釋和本指導(dǎo)意見的規(guī)定。
《侵權(quán)責(zé)任法》施行前發(fā)生的醫(yī)療行為引起的醫(yī)療損害賠償糾紛案件，適用當(dāng)時的法律、司法解釋及《北京市高級人民法院關(guān)于審理醫(yī)療損害賠償糾紛案件若干問題的意見(試行)》(京高法發(fā)[]157號)的規(guī)定。
醫(yī)療行為發(fā)生在《侵權(quán)責(zé)任法》施行前，但損害結(jié)果出現(xiàn)在《侵權(quán)責(zé)任法》施行后，以及醫(yī)療行為和損害結(jié)果均發(fā)生在《侵權(quán)責(zé)任法》施行后的醫(yī)療損害賠償糾紛案件，適用《侵權(quán)責(zé)任法》及其他法律、司法解釋以及本指導(dǎo)意見的規(guī)定。
解讀：7月1日后發(fā)生損害后果，適用侵權(quán)責(zé)任法、及其他法律、司法解釋以及本指導(dǎo)意見
43、本指導(dǎo)意見自下發(fā)之日起施行。
本指導(dǎo)意見的具體內(nèi)容與法律和司法解釋不一致的，本指導(dǎo)意見的相關(guān)內(nèi)容不予執(zhí)行。
醫(yī)療損害賠償申請書篇七
原告姓名，性別，x年x月x日出生，民族，職業(yè)(如農(nóng)民，干部，退休，無業(yè)等)，工作單位，住址(現(xiàn)住……)。
被告姓名，性別，x年x月x日出生，民族，職業(yè)(如農(nóng)民，干部，退休，無業(yè)等)，工作單位，住址(現(xiàn)住……)。
訴訟請求
2、要求被告賠償原告?zhèn)麣堁a助金xx元;
3、本案訴訟費由被告負(fù)擔(dān)。
事實與理由
何時何地因被告何因造成原告人身傷害，原告于何時在醫(yī)院住院x天，共花去醫(yī)療費x元、護理費x元、住院伙食補助費x元、殘疾用具x元，以及原告無法上班所造成的誤工費x元。原告受傷后，被告拒不履行賠償義務(wù)，特請求法院判令被告賠償原告xx元。
證據(jù)和證據(jù)來源，證人姓名和住址
相關(guān)部門的鑒定書、認(rèn)定書、醫(yī)療費發(fā)票、單位證明等。
此致
閩清縣人民法院
附：本訴狀副本x份
起訴人(要求本人簽名)
年月日
注：所需材料包括原告身份證復(fù)印件一份;起訴狀副本份數(shù)，應(yīng)按被告的人數(shù)提交;證據(jù)份數(shù)與起訴狀一致。
【擴展】對哪些行為應(yīng)認(rèn)定為侵害人身權(quán)的行為?
根據(jù)1988年1月26日最高人民法院審判委員會討論通過的《關(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國民法通則若干問題的意見(試行)》的規(guī)定，以營利為目的，未經(jīng)公民同意利用其肖像做廣告、商標(biāo)、裝飾櫥窗等，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為侵犯公民肖像權(quán)的`行為。
以書面、口頭等形式宣場他人的隱私，或者捏造事實公然丑化他人人格，以及用侮辱、誹謗等方式損害他人名譽，造成一定影響的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為侵害公民名譽權(quán)的行為。以書面、口頭等形式詆毀、誹謗法人名譽，給法人造成損害的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為侵害法人名譽權(quán)的行為。
盜用、假冒他人姓名、名稱造成損害的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為侵犯姓名權(quán)、名稱權(quán)的行為。
醫(yī)療損害賠償申請書篇八
醫(yī)療損害賠償糾紛起訴狀樣式【1】
醫(yī)療損害賠償起訴書【2】
原告：xxx，男，漢族，1979年6月21日生。戶口所在地及住址：xxxxxx電話：
被告：xxx醫(yī)院，法定代表人：xxxx，地址：電話：郵編：
案由：醫(yī)療損害賠償糾紛。
訴訟請求：1、根據(jù)司法鑒定的結(jié)果確定殘疾賠償金的數(shù)額。
2、精神損害撫慰金30萬元人民幣。
3、根據(jù)司法鑒定結(jié)果確定后期治療費及營養(yǎng)費交通費誤工費。
4、保留由此引起的并發(fā)癥治療的起訴權(quán)。
合計：30萬元人民幣。
事實與理由：1.12月23日原告到被告處入院就診，被告診斷為甲狀腺結(jié)節(jié)。月26日12時40分-14時30分被告予“甲狀腺雙葉次全切除術(shù)”，被告在診療過程中存在過錯：擅自擴大手術(shù)范圍、并在手術(shù)中操作不當(dāng)將原告甲狀旁腺切除或損傷導(dǎo)致原告的甲狀旁腺功能重度損害，手足麻木、渾身抽搐。雖經(jīng)治療不能恢復(fù)正常，需天天依靠昂貴的藥來維持，才能緩解痛苦，一旦停藥后果不堪想象，嚴(yán)重的可窒息死亡。年12月31日出院至今已近5個月，仍無任何好轉(zhuǎn)。原告必須每月定期請假到醫(yī)院抽血化驗買藥。
2……進行甲狀腺手術(shù)時，應(yīng)熟悉甲狀旁腺的位置以及可能存在的變異，術(shù)中必須注意仔細(xì)尋找并加以保留、保護血供，減少術(shù)后手足抽搐的發(fā)生。由于最長見的甲狀旁腺位置是在甲狀腺的側(cè)葉后面，甲狀腺雙葉次全切除術(shù)時應(yīng)盡可能的保留側(cè)葉后背面的一片腺體組織及包膜。手術(shù)記錄單上未見術(shù)中仔細(xì)尋找甲狀旁腺、盡可能保留側(cè)葉后背面的一片腺體組織、保護甲狀旁腺的血供，說明被告并未盡到高度注意義務(wù)，存在醫(yī)療過失。
3……就現(xiàn)有材料分析，原告術(shù)前并不存在甲狀旁腺功能減低，術(shù)前2008年12月8日化驗報告單顯示血鈣濃度2.23mml/l，屬于正常值(2.10-2.60mm/l)范圍。術(shù)后甲狀旁腺功能減低是由于甲狀旁腺已在術(shù)中被誤切或血供受損而導(dǎo)致。被告對原告施行的治療行為存在不足之處(過錯)：將原告的甲狀旁腺誤切或使其血供受損而導(dǎo)致功能障礙。該過錯與原告目前存在的后果—甲狀旁腺功能不足(低下)之間存在著直接因果關(guān)系。
4.原告的身體狀況如此，不得已推遲了婚期。加上原告因手術(shù)后，四肢無力，不能因工作的需要長期出差，同時工作的外資企業(yè)在全球金融危機的影響下的大環(huán)境，給原告造成了非常大的'壓力。北京的現(xiàn)階段以及將來就業(yè)壓力非常殘酷，也對原告將來可能的再就業(yè)造成非常不利的影響。使原告的精神極度郁悶，因為不知哪天會因為自己的健康狀況被單位辭退而失業(yè)在家同時對未來的就業(yè)非常擔(dān)心。
5.原告的父母年邁多病，聽說孩子的事后，從江西趕來，看到健康狀況如此差的孩子，整日以淚洗面，因為孩子即將結(jié)婚，這么年輕的人，今后的路怎么走啊。
縱上所述，由于被告的過錯，不但給原告的身體造成嚴(yán)重的傷害，而且給原告的本人及父母造成極大的精神傷害，請法院依法判令被告賠償原告的各項損失。
此致
xxx人民法院
具狀人：xxx
20xx年月日
醫(yī)療損害賠償申請書篇九
醫(yī)療損害賠償起訴狀范文：
上訴狀
上訴人：楊某，女，1978年生，漢族，住北京市朝陽區(qū)***園***號樓*單元***室,電話：1500*******。
上訴人與被上訴人醫(yī)療損害賠償糾紛一案，因不服北京市朝陽區(qū)人民法院朝民初字第15*33號民事判決，現(xiàn)提出上訴。
上訴請求：
2、依法判令本案的鑒定費用和訴訟費用由被上訴人承擔(dān)。
事實與理由：
上訴人認(rèn)為，本案應(yīng)由被上訴人承擔(dān)本案損害后果全部的賠償責(zé)任。理由如下：
一、原審判決未認(rèn)識到本案的性質(zhì)屬于一般民事侵權(quán)行為而不屬于特殊的侵權(quán)行為(醫(yī)療侵權(quán))，導(dǎo)致本案未予上訴人全部賠償而僅部分賠償。即原審判決未對非法行醫(yī)的性質(zhì)、兩類醫(yī)療產(chǎn)品存在缺陷的事實進行評價。
本案鑒定結(jié)論證明上訴人主張的損害后果是真實存在的，在未考慮產(chǎn)品質(zhì)量問題及非法行醫(yī)兩種因素的條件下，被上訴人因告知瑕疵等過錯應(yīng)當(dāng)承擔(dān)40%責(zé)任，這在鑒定結(jié)論中也都明確做出了說明。但是除此之外，上訴人請求人民法院對被上訴人非法行醫(yī)行為和注射產(chǎn)品“愛貝芙”、乳房假體產(chǎn)品質(zhì)量存在缺陷，及其造成上訴人的人身損害所對應(yīng)的民事責(zé)任進行認(rèn)定，并確定相應(yīng)賠償責(zé)任。
(一)“非法行醫(yī)”不屬于法律意義上的“醫(yī)療行為”，而是屬于普通的民事侵權(quán)行為。
非法行醫(yī)的本質(zhì)是一種民事欺詐行為，被上訴人使用非衛(wèi)生技術(shù)人員為上訴人實施診療，被上訴人是知情的，其主觀上存在欺詐的故意。這不但使得患者來“專業(yè)”的醫(yī)療機構(gòu)就醫(yī)、找專業(yè)和有合法資質(zhì)的醫(yī)務(wù)人員進行診療的目的落空，而且因被上訴人披著醫(yī)院的外衣卻偷梁換柱、非法使用其他人員來為患者診治，行為本身存在著極大的主觀惡性、欺騙性，同時也把患者也置于高度的危險之中。被上訴人的這一行為,導(dǎo)致應(yīng)其行為與合法、常規(guī)的醫(yī)療行為加以區(qū)別，具體到本案，即被上訴人安排劉淑芹為患者注射“愛貝芙”的行為，因劉某系非衛(wèi)生技術(shù)人員作為主體進行操作，其行為合法性已經(jīng)喪失，其性質(zhì)上已經(jīng)不再屬于“醫(yī)療行為”，本案屬于普通的民事侵權(quán)行為。
(二)本案能夠證明非法行醫(yī)與損害后果之間的直接因果關(guān)系。
本案事實能夠證明，被上訴人非法行醫(yī)行為與上訴人損害后果之間存在直接因果關(guān)系。具體說明如下：“愛貝芙”屬注射填充材料，注射時技術(shù)要求較高，需要注射人員熟悉注射部位皮膚厚度，并正確掌握注射層次，需要注射在真皮網(wǎng)狀層的深層，因為注射層次往往與并發(fā)癥密切相關(guān)。而上訴人發(fā)生的多個部位可觸及中等硬度質(zhì)地的皮下組織說明，注射者(非衛(wèi)生技術(shù)人員劉淑芹)非但不能區(qū)分眼瞼和眼底，還不能正確認(rèn)知皮下和真皮網(wǎng)狀層等組織，未能將愛貝芙注射在真皮層，而是全部注射到皮下(鑒定報告p6第18行也對此觀點也加以印證)。正是由于醫(yī)方使用了缺乏最基本的專業(yè)素質(zhì)的非衛(wèi)生技術(shù)人員，大膽操刀進行“愛貝芙”注射，因注射部位不清，注射層次錯誤而直接引發(fā)了上訴人面部多處出現(xiàn)硬結(jié)等嚴(yán)重?fù)p害后果。
(三)被上訴人為患者注入體內(nèi)的是未經(jīng)合法注冊、嚴(yán)禁上市的缺陷醫(yī)療產(chǎn)品。原審未處理因缺陷產(chǎn)品致害的賠償責(zé)任。
被上訴人注射所使用的愛貝芙產(chǎn)品未能通過國家食品藥品監(jiān)督管理局注冊登記，庭審中也未能依法提供產(chǎn)品合格證、產(chǎn)品規(guī)格型號、條形碼等應(yīng)當(dāng)提交的產(chǎn)品信息，應(yīng)認(rèn)定其產(chǎn)品存在缺陷。被上訴人作為產(chǎn)品的銷售者和植入著，其應(yīng)對所用產(chǎn)品質(zhì)量相關(guān)信息是否合法負(fù)有嚴(yán)格的審查和注意義務(wù)。因此，對此缺陷，被上訴人是明知的主觀狀態(tài)。
結(jié)合上述兩個事實，即被上訴人使用非衛(wèi)生技術(shù)人員在注射中的失誤操作(非法行醫(yī)的行為)，加之其使用未經(jīng)合法注冊、嚴(yán)禁上市的缺陷醫(yī)療產(chǎn)品，兩者結(jié)合，直接導(dǎo)致了本案損害后果的發(fā)生。本案既有被上訴人主觀上的欺詐等過錯因素，又有注射過程中的嚴(yán)重、和可證明的明顯操作錯誤，同時該錯誤操作又直接導(dǎo)致了多部位硬結(jié)等損害的發(fā)生，該行為的性質(zhì)完全符合一般民事侵權(quán)責(zé)任中過錯、損害后果、兩者之間因果關(guān)系的構(gòu)成要件，原審判決應(yīng)當(dāng)對非法行醫(yī)行為及后果予以評價并應(yīng)當(dāng)適用《侵權(quán)責(zé)任法》有關(guān)人身損害賠償?shù)幕驹瓌t---全部賠償原則，即侵權(quán)行為人因侵權(quán)行為對他人造成損害的，賠償責(zé)任的大小，以其侵權(quán)行為所造成的實際損失為依據(jù)，予以全部賠償。同時《侵權(quán)責(zé)任法》第47條規(guī)定：“明知產(chǎn)品存在缺陷仍然生產(chǎn)、銷售，造成他人死亡或者健康嚴(yán)重?fù)p害的，被侵權(quán)人有權(quán)請求相應(yīng)的懲罰性賠償?！币罁?jù)該條，被上訴人不但應(yīng)該對上訴人進行全額賠償，而且應(yīng)該進行懲罰性賠償。因欺詐和產(chǎn)品缺陷而產(chǎn)生的民事賠償依據(jù)和理由將更加充分。
即使被上訴人的證據(jù)材料中未對注射過程進行描述，也應(yīng)因其舉證不能而承擔(dān)相應(yīng)的不利后果。同時應(yīng)根據(jù)原審判決援引的《侵權(quán)責(zé)任法》第58條，直接判令被上訴人承擔(dān)全部的民事賠償責(zé)任。至于原審認(rèn)為非法行醫(yī)僅承擔(dān)行政責(zé)任的說法，更是不攻自破。是否僅承擔(dān)行政責(zé)任，應(yīng)該嚴(yán)格區(qū)分兩種情況：如果僅發(fā)現(xiàn)非法行醫(yī)存在但未造成患者損害后果，因其行為的危險性和對行政法規(guī)的違反，應(yīng)處以行政處罰;如果既存在非法行醫(yī)又造成了對患者的損害后果，符合了普通民事侵權(quán)法律責(zé)任的構(gòu)成要件，其行政責(zé)任和民事責(zé)任依法均應(yīng)承擔(dān)。
(四)醫(yī)方植入的乳房假體與“愛貝芙”同樣存在產(chǎn)品質(zhì)量缺陷，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)同上文相同的全部賠償、甚至是懲罰性賠償責(zé)任，在此不贅。
二、鑒定結(jié)論不應(yīng)成為判定本案事實和責(zé)任構(gòu)成及其比例的唯一標(biāo)準(zhǔn)，因為本案中鑒定機構(gòu)未對非法行醫(yī)、兩類醫(yī)療產(chǎn)品存在缺陷等違法行為進行評價。
本案中鑒定結(jié)論未對非法行醫(yī)、兩類醫(yī)療產(chǎn)品存在缺陷進行評價，是囿于鑒定機構(gòu)的業(yè)務(wù)范圍。原審判決也未對上述事項作出明確評價，對此上訴人對判決結(jié)果表示異議。
(一)對于非法行醫(yī)，原審判決認(rèn)為，被上訴人非法行醫(yī)的行為僅應(yīng)承擔(dān)行政責(zé)任，民事責(zé)任的承擔(dān)仍應(yīng)當(dāng)以該行為與本案的損害后果存在因果關(guān)系為前提。但是對于兩者之間是否存在因果關(guān)系，原審認(rèn)為依鑒定結(jié)論本案因果關(guān)系的參與度應(yīng)為40%。但是鑒定結(jié)論明確說明將不對“非法行醫(yī)”做出評價，40%的參與度針對的是手術(shù)中“告知不足”的醫(yī)療過失行為(鑒定結(jié)論第7頁第6行)，不是針對非法行醫(yī)。
非法行醫(yī)與本案的損害后果所存在明確的因果關(guān)系及其理由，本訴狀在上文“一”中已做清楚的論述。另外，本案上訴人是面部改善型的診療，不存在原發(fā)性疾病，就醫(yī)后所有的癥狀和損害都是被上訴人注射行為后出現(xiàn)的.，并且無證據(jù)表明這些后果是上訴人的特殊體質(zhì)引起的。依據(jù)現(xiàn)有判決，讓一個毫無過錯的受害人再承擔(dān)60%的損害后果責(zé)任，于法無據(jù)，且有失偏頗。
(二)鑒定機構(gòu)未對本案涉及的兩類醫(yī)療產(chǎn)品存在缺陷進行評價，但是原審法院應(yīng)對產(chǎn)品是否存在缺陷及其民事責(zé)任進行評價。
上訴人認(rèn)為，根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第47條的規(guī)定，被上訴人應(yīng)因產(chǎn)品存在缺陷承擔(dān)相應(yīng)的懲罰性賠償。
三、原審醫(yī)療費的計算存在錯誤。上訴人醫(yī)療費支出共計257969.15元，有相關(guān)票據(jù)為證,請二審法院勘誤。
四、關(guān)于本案的精神損害賠償。
被上訴人所使用的所謂“醫(yī)務(wù)”工作人員，和其廣告中的“著名”產(chǎn)品，讓曾經(jīng)躺在其手術(shù)臺上的上訴人不寒而栗，也讓其他了解了案件事實真相的人觸目驚心。上訴人的“歷險”經(jīng)歷、隨后得知的欺詐情節(jié)，和將伴隨當(dāng)事人終身的面部多處硬塊、及身體上部位的不對稱，給本來愛美、求美的上訴人造成的精神損害是無法言說的，也是不為親身經(jīng)歷者所感知的。更讓上訴人煎熬的是，這種巨大的精神壓力和刻骨的精神痛苦是每天、每時每刻都將不得不面對的，而且這個負(fù)面的感受將伴隨一生。請貴院和法官體恤上訴人的經(jīng)歷，厘清事實，明確責(zé)任，對虛假宣傳等民事欺詐行為進行有力打擊，讓不法者懾于法律的威嚴(yán)而而盡力減少類似事件的發(fā)生，才能使判決取得良好的社會效應(yīng)，并平復(fù)受害人心中的怨憤和不滿，以期漸漸平復(fù)本已受損的醫(yī)患關(guān)系。
懇請法院以事實為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩，依法予以改判。
此致
北京市第二中級人民法院
上訴人：楊某
代理人:朱律師
12月16日
醫(yī)療損害賠償申請書篇十
上訴人：，女，1978年生，漢族，住北京市朝陽區(qū)園號樓x單元x室,電話：1500。
上訴人與被上訴人醫(yī)療損害賠償糾紛一案，因不服北京市朝陽區(qū)人民法院(20xx)朝民初字第15x33號民事判決，現(xiàn)提出上訴。
2、依法判令本案的鑒定費用和訴訟費用由被上訴人承擔(dān)。
上訴人認(rèn)為，本案應(yīng)由被上訴人承擔(dān)本案損害后果全部的賠償責(zé)任。理由如下：
一、原審判決未認(rèn)識到本案的性質(zhì)屬于一般民事侵權(quán)行為而不屬于特殊的侵權(quán)行為(醫(yī)療侵權(quán))，導(dǎo)致本案未予上訴人全部賠償而僅部分賠償。即原審判決未對非法行醫(yī)的性質(zhì)、兩類醫(yī)療產(chǎn)品存在缺陷的事實進行評價。
本案鑒定結(jié)論證明上訴人主張的損害后果是真實存在的，在未考慮產(chǎn)品質(zhì)量問題及非法行醫(yī)兩種因素的條件下，被上訴人因告知瑕疵等過錯應(yīng)當(dāng)承擔(dān)40%責(zé)任，這在鑒定結(jié)論中也都明確做出了說明。但是除此之外，上訴人請求人民法院對被上訴人非法行醫(yī)行為和注射產(chǎn)品“愛貝芙”、乳房假體產(chǎn)品質(zhì)量存在缺陷，及其造成上訴人的人身損害所對應(yīng)的民事責(zé)任進行認(rèn)定，并確定相應(yīng)賠償責(zé)任。
非法行醫(yī)的本質(zhì)是一種民事欺詐行為，被上訴人使用非衛(wèi)生技術(shù)人員為上訴人實施診療，被上訴人是知情的，其主觀上存在欺詐的故意。這不但使得患者來“專業(yè)”的醫(yī)療機構(gòu)就醫(yī)、找專業(yè)和有合法資質(zhì)的醫(yī)務(wù)人員進行診療的目的落空，而且因被上訴人披著醫(yī)院的外衣卻偷梁換柱、非法使用其他人員來為患者診治，行為本身存在著極大的主觀惡性、欺騙性，同時也把患者也置于高度的危險之中。被上訴人的這一行為,導(dǎo)致應(yīng)其行為與合法、常規(guī)的醫(yī)療行為加以區(qū)別，具體到本案，即被上訴人安排劉淑芹為患者注射“愛貝芙”的行為，因劉某系非衛(wèi)生技術(shù)人員作為主體進行操作，其行為合法性已經(jīng)喪失，其性質(zhì)上已經(jīng)不再屬于“醫(yī)療行為”，本案屬于普通的民事侵權(quán)行為。
本案事實能夠證明，被上訴人非法行醫(yī)行為與上訴人損害后果之間存在直接因果關(guān)系。具體說明如下：“愛貝芙”屬注射填充材料，注射時技術(shù)要求較高，需要注射人員熟悉注射部位皮膚厚度，并正確掌握注射層次，需要注射在真皮網(wǎng)狀層的深層，因為注射層次往往與并發(fā)癥密切相關(guān)。而上訴人發(fā)生的多個部位可觸及中等硬度質(zhì)地的皮下組織說明，注射者(非衛(wèi)生技術(shù)人員劉淑芹)非但不能區(qū)分眼瞼和眼底，還不能正確認(rèn)知皮下和真皮網(wǎng)狀層等組織，未能將愛貝芙注射在真皮層，而是全部注射到皮下(鑒定報告p6第18行也對此觀點也加以印證)。正是由于醫(yī)方使用了缺乏最基本的專業(yè)素質(zhì)的非衛(wèi)生技術(shù)人員，大膽操刀進行“愛貝芙”注射，因注射部位不清，注射層次錯誤而直接引發(fā)了上訴人面部多處出現(xiàn)硬結(jié)等嚴(yán)重?fù)p害后果。
被上訴人注射所使用的愛貝芙產(chǎn)品未能通過國家食品藥品監(jiān)督管理局注冊登記，庭審中也未能依法提供產(chǎn)品合格證、產(chǎn)品規(guī)格型號、條形碼等應(yīng)當(dāng)提交的產(chǎn)品信息，應(yīng)認(rèn)定其產(chǎn)品存在缺陷。被上訴人作為產(chǎn)品的銷售者和植入著，其應(yīng)對所用產(chǎn)品質(zhì)量相關(guān)信息是否合法負(fù)有嚴(yán)格的審查和注意義務(wù)。因此，對此缺陷，被上訴人是明知的主觀狀態(tài)。
結(jié)合上述兩個事實，即被上訴人使用非衛(wèi)生技術(shù)人員在注射中的失誤操作。
(非法行醫(yī)的行為)，加之其使用未經(jīng)合法注冊、嚴(yán)禁上市的缺陷醫(yī)療產(chǎn)品，兩者結(jié)合，直接導(dǎo)致了本案損害后果的發(fā)生。本案既有被上訴人主觀上的欺詐等過錯因素，又有注射過程中的嚴(yán)重、和可證明的明顯操作錯誤，同時該錯誤操作又直接導(dǎo)致了多部位硬結(jié)等損害的發(fā)生，該行為的性質(zhì)完全符合一般民事侵權(quán)責(zé)任中過錯、損害后果、兩者之間因果關(guān)系的構(gòu)成要件，原審判決應(yīng)當(dāng)對非法行醫(yī)行為及后果予以評價并應(yīng)當(dāng)適用《侵權(quán)責(zé)任法》有關(guān)人身損害賠償?shù)幕驹瓌t---全部賠償原則，即侵權(quán)行為人因侵權(quán)行為對他人造成損害的，賠償責(zé)任的大小，以其侵權(quán)行為所造成的實際損失為依據(jù)，予以全部賠償。同時《侵權(quán)責(zé)任法》第47條規(guī)定：
“明知產(chǎn)品存在缺陷仍然生產(chǎn)、銷售，造成他人死亡或者健康嚴(yán)重?fù)p害的，被侵權(quán)人有權(quán)請求相應(yīng)的懲罰性賠償?！币罁?jù)該條，被上訴人不但應(yīng)該對上訴人進行全額賠償，而且應(yīng)該進行懲罰性賠償。因欺詐和產(chǎn)品缺陷而產(chǎn)生的民事賠償依據(jù)和理由將更加充分。
即使被上訴人的證據(jù)材料中未對注射過程進行描述，也應(yīng)因其舉證不能而承擔(dān)相應(yīng)的不利后果。同時應(yīng)根據(jù)原審判決援引的《侵權(quán)責(zé)任法》第58條，直接判令被上訴人承擔(dān)全部的民事賠償責(zé)任。至于原審認(rèn)為非法行醫(yī)僅承擔(dān)行政責(zé)任的說法，更是不攻自破。是否僅承擔(dān)行政責(zé)任，應(yīng)該嚴(yán)格區(qū)分兩種情況：如果僅發(fā)現(xiàn)非法行醫(yī)存在但未造成患者損害后果，因其行為的危險性和對行政法規(guī)的違反，應(yīng)處以行政處罰;如果既存在非法行醫(yī)又造成了對患者的損害后果，符合了普通民事侵權(quán)法律責(zé)任的構(gòu)成要件，其行政責(zé)任和民事責(zé)任依法均應(yīng)承擔(dān)。
同樣存在產(chǎn)品質(zhì)量缺陷，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)同上文相同的全部賠償、甚至是懲罰性賠償責(zé)任，在此不贅。
二、鑒定結(jié)論不應(yīng)成為判定本案事實和責(zé)任構(gòu)成及其比例的唯一標(biāo)準(zhǔn)，因為本案中鑒定機構(gòu)未對非法行醫(yī)、兩類醫(yī)療產(chǎn)品存在缺陷等違法行為進行評價。
本案中鑒定結(jié)論未對非法行醫(yī)、兩類醫(yī)療產(chǎn)品存在缺陷進行評價，是囿于鑒定機構(gòu)的業(yè)務(wù)范圍。原審判決也未對上述事項作出明確評價，對此上訴人對判決結(jié)果表示異議。
對于非法行醫(yī)，原審判決認(rèn)為，被上訴人非法行醫(yī)的行為僅應(yīng)承擔(dān)行政責(zé)任，民事責(zé)任的承擔(dān)仍應(yīng)當(dāng)以該行為與本案的損害后果存在因果關(guān)系為前提。但是對于兩者之間是否存在因果關(guān)系，原審認(rèn)為依鑒定結(jié)論本案因果關(guān)系的參與度應(yīng)為40%。但是鑒定結(jié)論明確說明將不對“非法行醫(yī)”做出評價，40%的參與度針對的是手術(shù)中“告知不足”的醫(yī)療過失行為(鑒定結(jié)論第7頁第6行)，不是針對非法行醫(yī)。
非法行醫(yī)與本案的損害后果所存在明確的因果關(guān)系及其理由，本訴狀在上文“一”中已做清楚的論述。另外，本案上訴人是面部改善型的診療，不存在原發(fā)性疾病，就醫(yī)后所有的癥狀和損害都是被上訴人注射行為后出現(xiàn)的，并且無證據(jù)表明這些后果是上訴人的特殊體質(zhì)引起的。依據(jù)現(xiàn)有判決，讓一個毫無過錯的受害人再承擔(dān)60%的損害后果責(zé)任，于法無據(jù)，且有失偏頗。
(二)鑒定機構(gòu)未對本案涉及的兩類醫(yī)療產(chǎn)品存在缺陷進行評價，但是原審法院應(yīng)對產(chǎn)品是否存在缺陷及其民事責(zé)任進行評價。
上訴人認(rèn)為，根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第47條的規(guī)定，被上訴人應(yīng)因產(chǎn)品存在缺陷承擔(dān)相應(yīng)的懲罰性賠償。
三、原審醫(yī)療費的計算存在錯誤。上訴人醫(yī)療費支出共計257969.15元，有相關(guān)票據(jù)為證,請二審法院勘誤。
被上訴人所使用的所謂“醫(yī)務(wù)”工作人員，和其廣告中的“著名”產(chǎn)品，讓曾經(jīng)躺在其手術(shù)臺上的上訴人不寒而栗，也讓其他了解了案件事實真相的人觸目驚心。上訴人的“歷險”經(jīng)歷、隨后得知的欺詐情節(jié)，和將伴隨當(dāng)事人終身的面部多處硬塊、及身體上部位的不對稱，給本來愛美、求美的上訴人造成的精神損害是無法言說的，也是不為親身經(jīng)歷者所感知的。更讓上訴人煎熬的是，這種巨大的精神壓力和刻骨的精神痛苦是每天、每時每刻都將不得不面對的，而且這個負(fù)面的感受將伴隨一生。請貴院和法官體恤上訴人的經(jīng)歷，厘清事實，明確責(zé)任，對虛假宣傳等民事欺詐行為進行有力打擊，讓不法者懾于法律的威嚴(yán)而而盡力減少類似事件的發(fā)生，才能使判決取得良好的社會效應(yīng)，并平復(fù)受害人心中的怨憤和不滿，以期漸漸平復(fù)本已受損的醫(yī)患關(guān)系。
懇請法院以事實為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩，依法予以改判。
此致
xx人民法院。
上訴人：
代理人:。
x年12月16日。
醫(yī)療損害賠償申請書篇十一
寧夏回族自治區(qū)公安廳交管局依據(jù)自治區(qū)統(tǒng)計局2013年度有關(guān)統(tǒng)計數(shù)據(jù)，制定了2014年度寧夏回族自治區(qū)交通事故傷亡人員人身損害賠償有關(guān)費用計算標(biāo)準(zhǔn)。該交通事故賠償標(biāo)準(zhǔn)2014年6月17日起執(zhí)行，在本標(biāo)準(zhǔn)實施以前發(fā)生的交通事故，仍按原標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。未列明的賠償事項依照最高人民法院的相關(guān)司法解釋的規(guī)定執(zhí)行。
交通事故賠償需要用到的參考指數(shù)如下：
城鎮(zhèn)居民人均可支配收入：21833元/年。
城鎮(zhèn)居民人均消費性支出：15321.1元/年。
農(nóng)村居民人均純收入：6931元/年。
農(nóng)村居民人均年生活消費支出：6465元/年。
在崗職工年平均工資：52185元。
寧夏交通事故賠償計算公式如下：
殘疾賠償金根據(jù)受害人喪失勞動能力程度或者傷殘等級，按照受訴法院所在地上一年度城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入標(biāo)準(zhǔn)，自定殘之日起按20年計算。60周歲以上的，年齡每增加1歲減少1年；75周歲以上的，按5年計算。即受害人在60歲以下城鎮(zhèn)居民殘疾賠償金=(城鎮(zhèn)居民人均可支配收入)元20年傷殘賠償指數(shù)。
2、殘疾輔助器具費=適用普通器具的合理費用
殘疾輔助器具費按照普通適用器具的合理費用標(biāo)準(zhǔn)計算。傷情有特殊需要的，可以參照輔助器具配制機構(gòu)的意見確定相應(yīng)的合理費用標(biāo)準(zhǔn)。輔助器具的更換周期和賠償期限參照配制機構(gòu)的意見確定。
3、喪葬費=受訴法院所在地上一年度職工月平均工資×6個月
喪葬費按照受訴法院所在地上一年度職工月平均工資標(biāo)準(zhǔn)，以六個月總額計算。
被扶養(yǎng)人是指受害人依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)扶養(yǎng)義務(wù)的未成年人或者喪失勞動能力又無其他生活來源的成年近親屬。被扶養(yǎng)人還有其他扶養(yǎng)人的，賠償義務(wù)人只賠償受害人依法應(yīng)當(dāng)負(fù)擔(dān)的部分。被扶養(yǎng)人有數(shù)人的，年賠償總額累計不超過上一年度城鎮(zhèn)居民人均消費性支出額或者村居民人均年生活消費支出額。
5、住院伙食補助費=國家機關(guān)一般工作人員出差伙食補助標(biāo)準(zhǔn)(元/天)×住院天數(shù)
住院伙食補助費每人每天按100元標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。
6、醫(yī)療費賠償金=診療費+醫(yī)藥費+住院費+其他
醫(yī)療費根據(jù)醫(yī)療機構(gòu)出具的醫(yī)藥費、住院費等收款憑證，結(jié)合病歷診斷證明等相關(guān)證據(jù)確定。賠償數(shù)額，按一審法庭辯論終結(jié)前實際發(fā)生的數(shù)額確定。器官功能恢復(fù)訓(xùn)練所必要的康復(fù)費、適當(dāng)?shù)恼葙M以及其他后續(xù)治療費、賠償權(quán)利人可以待實際發(fā)生后另行起訴。但根據(jù)醫(yī)療證明或者鑒定結(jié)論確定必然發(fā)生的費用，可以與已經(jīng)發(fā)生的醫(yī)療費一并予以賠償。
7、誤工費=誤工月收入×誤工時間
誤工費根據(jù)受害人的誤工時間和收入狀況確定。誤工時間根據(jù)受害人接受治療的醫(yī)療機構(gòu)出具的證明確定。受害人因傷致殘持續(xù)誤工的，誤工時間可以計算至定殘日前一天。受害人有固定收入的，誤工費按照實際減少的收入計算。受害人無固定收入的，按照其最近三年的平均收入計算；受害人不能舉證證明其最近三年的平均收入狀況的，可以參照受訴法院所在地相同或者相近行業(yè)上一年度職工的平均工資計算。
醫(yī)療損害賠償申請書篇十二
上訴人：xx，女，1978年生，漢族，住北京市朝陽區(qū)xxx園xxx號樓x單元xxx室,電話：1500xxxxxxx。
上訴人與被上訴人醫(yī)療損害賠償糾紛一案，因不服北京市朝陽區(qū)人民法院(2011)朝民初字第15x33號民事判決，現(xiàn)提出上訴。
上訴請求：
2、依法判令本案的鑒定費用和訴訟費用由被上訴人承擔(dān)。
事實與理由：
上訴人認(rèn)為，本案應(yīng)由被上訴人承擔(dān)本案損害后果全部的賠償責(zé)任。理由如下：
一、原審判決未認(rèn)識到本案的性質(zhì)屬于一般民事侵權(quán)行為而不屬于特殊的侵權(quán)行為(醫(yī)療侵權(quán))，導(dǎo)致本案未予上訴人全部賠償而僅部分賠償。即原審判決未對非法行醫(yī)的性質(zhì)、兩類醫(yī)療產(chǎn)品存在缺陷的事實進行評價。
本案鑒定結(jié)論證明上訴人主張的損害后果是真實存在的，在未考慮產(chǎn)品質(zhì)量問題及非法行醫(yī)兩種因素的條件下，被上訴人因告知瑕疵等過錯應(yīng)當(dāng)承擔(dān)40%責(zé)任，這在鑒定結(jié)論中也都明確做出了說明。但是除此之外，上訴人請求人民法院對被上訴人非法行醫(yī)行為和注射產(chǎn)品“愛貝芙”、乳房假體產(chǎn)品質(zhì)量存在缺陷，及其造成上訴人的人身損害所對應(yīng)的民事責(zé)任進行認(rèn)定，并確定相應(yīng)賠償責(zé)任。
(一)“非法行醫(yī)”不屬于法律意義上的“醫(yī)療行為”，而是屬于普通的民事侵權(quán)行為。
非法行醫(yī)的本質(zhì)是一種民事欺詐行為，被上訴人使用非衛(wèi)生技術(shù)人員為上訴人實施診療，被上訴人是知情的，其主觀上存在欺詐的故意。這不但使得患者來“專業(yè)”的醫(yī)療機構(gòu)就醫(yī)、找專業(yè)和有合法資質(zhì)的醫(yī)務(wù)人員進行診療的目的落空，而且因被上訴人披著醫(yī)院的外衣卻偷梁換柱、非法使用其他人員來為患者診治，行為本身存在著極大的主觀惡性、欺騙性，同時也把患者也置于高度的危險之中。被上訴人的這一行為,導(dǎo)致應(yīng)其行為與合法、常規(guī)的醫(yī)療行為加以區(qū)別，具體到本案，即被上訴人安排劉淑芹為患者注射“愛貝芙”的行為，因劉某系非衛(wèi)生技術(shù)人員作為主體進行操作，其行為合法性已經(jīng)喪失，其性質(zhì)上已經(jīng)不再屬于“醫(yī)療行為”，本案屬于普通的民事侵權(quán)行為。
(二)本案能夠證明非法行醫(yī)與損害后果之間的直接因果關(guān)系。
本案事實能夠證明，被上訴人非法行醫(yī)行為與上訴人損害后果之間存在直接因果關(guān)系。具體說明如下：“愛貝芙”屬注射填充材料，注射時技術(shù)要求較高，需要注射人員熟悉注射部位皮膚厚度，并正確掌握注射層次，需要注射在真皮網(wǎng)狀層的深層，因為注射層次往往與并發(fā)癥密切相關(guān)。而上訴人發(fā)生的多個部位可觸及中等硬度質(zhì)地的皮下組織說明，注射者(非衛(wèi)生技術(shù)人員劉淑芹)非但不能區(qū)分眼瞼和眼底，還不能正確認(rèn)知皮下和真皮網(wǎng)狀層等組織，未能將愛貝芙注射在真皮層，而是全部注射到皮下(鑒定報告p6第18行也對此觀點也加以印證)。正是由于醫(yī)方使用了缺乏最基本的專業(yè)素質(zhì)的非衛(wèi)生技術(shù)人員，大膽操刀進行“愛貝芙”注射，因注射部位不清，注射層次錯誤而直接引發(fā)了上訴人面部多處出現(xiàn)硬結(jié)等嚴(yán)重?fù)p害后果。
(三)被上訴人為患者注入體內(nèi)的是未經(jīng)合法注冊、嚴(yán)禁上市的缺陷醫(yī)療產(chǎn)品。原審未處理因缺陷產(chǎn)品致害的賠償責(zé)任。
被上訴人注射所使用的愛貝芙產(chǎn)品未能通過國家食品藥品監(jiān)督管理局注冊登記，庭審中也未能依法提供產(chǎn)品合格證、產(chǎn)品規(guī)格型號、條形碼等應(yīng)當(dāng)提交的產(chǎn)品信息，應(yīng)認(rèn)定其產(chǎn)品存在缺陷。被上訴人作為產(chǎn)品的銷售者和植入著，其應(yīng)對所用產(chǎn)品質(zhì)量相關(guān)信息是否合法負(fù)有嚴(yán)格的審查和注意義務(wù)。因此，對此缺陷，被上訴人是明知的主觀狀態(tài)。
結(jié)合上述兩個事實，即被上訴人使用非衛(wèi)生技術(shù)人員在注射中的失誤操作
(非法行醫(yī)的行為)，加之其使用未經(jīng)合法注冊、嚴(yán)禁上市的缺陷醫(yī)療產(chǎn)品，兩者結(jié)合，直接導(dǎo)致了本案損害后果的發(fā)生。本案既有被上訴人主觀上的欺詐等過錯因素，又有注射過程中的嚴(yán)重、和可證明的明顯操作錯誤，同時該錯誤操作又直接導(dǎo)致了多部位硬結(jié)等損害的發(fā)生，該行為的性質(zhì)完全符合一般民事侵權(quán)責(zé)任中過錯、損害后果、兩者之間因果關(guān)系的構(gòu)成要件，原審判決應(yīng)當(dāng)對非法行醫(yī)行為及后果予以評價并應(yīng)當(dāng)適用《侵權(quán)責(zé)任法》有關(guān)人身損害賠償?shù)幕驹瓌t---全部賠償原則，即侵權(quán)行為人因侵權(quán)行為對他人造成損害的，賠償責(zé)任的大小，以其侵權(quán)行為所造成的實際損失為依據(jù)，予以全部賠償。同時《侵權(quán)責(zé)任法》第47條規(guī)定：
“明知產(chǎn)品存在缺陷仍然生產(chǎn)、銷售，造成他人死亡或者健康嚴(yán)重?fù)p害的，被侵權(quán)人有權(quán)請求相應(yīng)的懲罰性賠償。”依據(jù)該條，被上訴人不但應(yīng)該對上訴人進行全額賠償，而且應(yīng)該進行懲罰性賠償。因欺詐和產(chǎn)品缺陷而產(chǎn)生的民事賠償依據(jù)和理由將更加充分。
即使被上訴人的證據(jù)材料中未對注射過程進行描述，也應(yīng)因其舉證不能而承擔(dān)相應(yīng)的不利后果。同時應(yīng)根據(jù)原審判決援引的《侵權(quán)責(zé)任法》第58條，直接判令被上訴人承擔(dān)全部的民事賠償責(zé)任。至于原審認(rèn)為非法行醫(yī)僅承擔(dān)行政責(zé)任的說法，更是不攻自破。是否僅承擔(dān)行政責(zé)任，應(yīng)該嚴(yán)格區(qū)分兩種情況：如果僅發(fā)現(xiàn)非法行醫(yī)存在但未造成患者損害后果，因其行為的危險性和對行政法規(guī)的違反，應(yīng)處以行政處罰;如果既存在非法行醫(yī)又造成了對患者的損害后果，符合了普通民事侵權(quán)法律責(zé)任的構(gòu)成要件，其行政責(zé)任和民事責(zé)任依法均應(yīng)承擔(dān)。
(四)醫(yī)方植入的乳房假體與“愛貝芙”
同樣存在產(chǎn)品質(zhì)量缺陷，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)同上文相同的全部賠償、甚至是懲罰性賠償責(zé)任，在此不贅。
二、鑒定結(jié)論不應(yīng)成為判定本案事實和責(zé)任構(gòu)成及其比例的唯一標(biāo)準(zhǔn)，因為本案中鑒定機構(gòu)未對非法行醫(yī)、兩類醫(yī)療產(chǎn)品存在缺陷等違法行為進行評價。
本案中鑒定結(jié)論未對非法行醫(yī)、兩類醫(yī)療產(chǎn)品存在缺陷進行評價，是囿于鑒定機構(gòu)的業(yè)務(wù)范圍。原審判決也未對上述事項作出明確評價，對此上訴人對判決結(jié)果表示異議。
對于非法行醫(yī)，原審判決認(rèn)為，被上訴人非法行醫(yī)的行為僅應(yīng)承擔(dān)行政責(zé)任，民事責(zé)任的承擔(dān)仍應(yīng)當(dāng)以該行為與本案的損害后果存在因果關(guān)系為前提。但是對于兩者之間是否存在因果關(guān)系，原審認(rèn)為依鑒定結(jié)論本案因果關(guān)系的參與度應(yīng)為40%。但是鑒定結(jié)論明確說明將不對“非法行醫(yī)”做出評價，40%的參與度針對的是手術(shù)中“告知不足”的.醫(yī)療過失行為(鑒定結(jié)論第7頁第6行)，不是針對非法行醫(yī)。
非法行醫(yī)與本案的損害后果所存在明確的因果關(guān)系及其理由，本訴狀在上文“一”中已做清楚的論述。另外，本案上訴人是面部改善型的診療，不存在原發(fā)性疾病，就醫(yī)后所有的癥狀和損害都是被上訴人注射行為后出現(xiàn)的，并且無證據(jù)表明這些后果是上訴人的特殊體質(zhì)引起的。依據(jù)現(xiàn)有判決，讓一個毫無過錯的受害人再承擔(dān)60%的損害后果責(zé)任，于法無據(jù)，且有失偏頗。
醫(yī)療損害賠償申請書篇十三
對于醫(yī)療事故，相關(guān)法律規(guī)定了懸殊巨大的賠償標(biāo)準(zhǔn)。
對此，我們應(yīng)當(dāng)調(diào)整思路，賦予賠償請求人侵權(quán)歸責(zé)的選擇權(quán)。
北京市豐臺區(qū)法院對這一案件的判決，突破了《條例》規(guī)定的醫(yī)療事故賠償標(biāo)準(zhǔn)過低、不能平等保護受害患者及近親屬合法權(quán)益的現(xiàn)狀，對醫(yī)療事故賠償采用人身損害賠償一般標(biāo)準(zhǔn)確定賠償責(zé)任，將受害患者作為人格平等的民事主體，平等保護其合法權(quán)益，邁出了關(guān)鍵性的一步。
因此具有重要意義。
《條例》和《解釋》賠償標(biāo)準(zhǔn)的強烈反差
我們之所以如此評價這個案件的判決，其背景在于《條例》和《解釋》賠償標(biāo)準(zhǔn)存在強烈的反差。
4月4日公布的《條例》對于醫(yī)療過失造成的醫(yī)療事故損害，規(guī)定了較低的賠償標(biāo)準(zhǔn)，對具有一定福利性質(zhì)的醫(yī)療機構(gòu)進行保護，而12月4日通過的《解釋》規(guī)定了一般人身損害賠償標(biāo)準(zhǔn)，確定的賠償標(biāo)準(zhǔn)遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于《條例》的規(guī)定。
實踐中，鑒于《條例》是有效的行政法規(guī)，法院對醫(yī)療事故采用“差別對待”的政策，如果經(jīng)鑒定構(gòu)成醫(yī)療事故的，適用《條例》規(guī)定的賠償標(biāo)準(zhǔn);如果不構(gòu)成醫(yī)療事故，或者不申請醫(yī)療事故鑒定而以醫(yī)療侵權(quán)或者醫(yī)療過錯起訴的案件，則適用《解釋》規(guī)定的賠償標(biāo)準(zhǔn)。
其適用差別顯而易見，構(gòu)成醫(yī)療事故較重的醫(yī)療損害，只能得到較低的賠償，而損害沒有那么嚴(yán)重的醫(yī)療過失或者醫(yī)療過錯，則能夠得到更多的賠償。
這樣的不公平，在最近幾年的司法實踐中，是一個鐵定的規(guī)則。
這種“嚴(yán)格執(zhí)法”的結(jié)果，就是對受害患者的不平等保護。
筆者認(rèn)為，醫(yī)療機構(gòu)作為一個具有一定社會福利性質(zhì)的機構(gòu)，其因過失造成醫(yī)療事故，適當(dāng)降低賠償標(biāo)準(zhǔn)，是應(yīng)該的。
這是因為，醫(yī)療事故損害賠償?shù)馁M用負(fù)擔(dān)都是來源于全體患者的醫(yī)療收費。
我國的醫(yī)療機構(gòu)是事業(yè)單位，基本上是自收自支，其賠償費用只能來源于醫(yī)療收費。
如果讓醫(yī)療機構(gòu)負(fù)擔(dān)過重的損害賠償責(zé)任，超過其負(fù)擔(dān)能力的部分，必然要轉(zhuǎn)嫁到全體患者身上，唯一的辦法，就是增加醫(yī)療收費。
美國的教訓(xùn)正是如此，醫(yī)療損害的精神損害賠償不斷攀高，就使醫(yī)療機構(gòu)不斷增加保險費，轉(zhuǎn)而向患者大量收取醫(yī)療費用，最終結(jié)果是使大多數(shù)患者看不起病，受到更大的損害。
對此，筆者專門調(diào)查了美國醫(yī)療損害賠償制度改革的情況。
美國加利福尼亞州早年進行醫(yī)療損害賠償改革旨在控制社會醫(yī)療成本，不使患者增加過大的醫(yī)療費用負(fù)擔(dān)，同時限制精神損害賠償部分，不使醫(yī)療損害賠償中的精神損害賠償過大。
但我國則走向了賠償過低的極端，四級醫(yī)療事故僅僅是“造成患者明顯人身損害的其他后果的”(《條例》第四條)。
再加上實踐中存在醫(yī)療事故鑒定不公、鑒定人偏袒醫(yī)療機構(gòu)等因素，有時醫(yī)療機構(gòu)有過失被鑒定為不構(gòu)成醫(yī)療事故，一般情況下患者得到的現(xiàn)實賠償很少，精神損害賠償標(biāo)準(zhǔn)更是少得可憐，因此人身損害賠償是遭遇人身損害應(yīng)當(dāng)?shù)玫降馁r償，不應(yīng)當(dāng)進行限制。
對醫(yī)療事故可適用“差別對待”與“適當(dāng)調(diào)整”
本案判決的法律適用基礎(chǔ)在于，對《條例》規(guī)定了過低的賠償標(biāo)準(zhǔn)，法院適用《解釋》的人身損害賠償標(biāo)準(zhǔn)進行“適當(dāng)調(diào)整”。
所謂“適當(dāng)調(diào)整”政策的基礎(chǔ)是“差別對待”政策。
差別對待政策來源于最高人民法院在《條例》之后和《解釋》之前出臺的另一個司法解釋，即《關(guān)于參照〈醫(yī)療事故處理條例〉審理醫(yī)療糾紛民事案件的通知》(201月6日)，其第一條規(guī)定:“條例施行后發(fā)生的醫(yī)療事故引起的醫(yī)療賠償糾紛，訴到法院的，參照條例的有關(guān)規(guī)定辦理;因醫(yī)療事故以外的原因引起的其他醫(yī)療賠償糾紛，適用民法通則的規(guī)定?！边@就是差別對待政策的根據(jù)。
可以給最高人民法院辯解的是，這個差別對待規(guī)定出臺時，《解釋》還沒有出臺，因此，根據(jù)這一精神，也可以理解為醫(yī)療事故以外的原因引起的其他醫(yī)療賠償糾紛，適用《解釋》的規(guī)定。
本案的法律適用也體現(xiàn)了這一精神。
據(jù)報載，法官解釋本案的法律適用問題時所說的“根據(jù)相關(guān)規(guī)定”，就是北京市高級人民法院《關(guān)于審理醫(yī)療損害賠償糾紛案件若干問題的意見(試行)》(以下簡稱《試行意見》)第二十一條規(guī)定:“確定醫(yī)療事故損害賠償標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)參照《醫(yī)療事故處理條例》第四十九條至第五十二條規(guī)定;如參照《醫(yī)療事故處理條例》處理將使患者所受損失無法得到基本補償?shù)?，可以適用《民法通則》及相關(guān)司法解釋的規(guī)定適當(dāng)提高賠償數(shù)額。
確定一般醫(yī)療損害賠償標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)適用《民法通則》及相關(guān)司法解釋的規(guī)定?！?/p>
這就意味著醫(yī)療損害賠償可以適用兩種標(biāo)準(zhǔn)，法官在適用法律時可以適當(dāng)調(diào)整。
醫(yī)療事故賠償和其他醫(yī)療侵權(quán)賠償，并不是兩種不同的侵權(quán)責(zé)任，同樣都是醫(yī)療機構(gòu)因為其過失而造成患者人身損害的侵權(quán)賠償責(zé)任。
醫(yī)療事故和其他醫(yī)療侵權(quán)糾紛都是侵權(quán)行為，承擔(dān)的責(zé)任都是人身損害賠償責(zé)任。
適當(dāng)調(diào)整政策有利于打破《條例》規(guī)定的局限，維護受害患者的合法權(quán)益。
北京市高級人民法院《試行意見》規(guī)定的`適當(dāng)調(diào)整政策，以及本案豐臺區(qū)法院大膽而有益的探索，能夠解決對受害患者及近親屬保護不力的問題。
根本出路:賦予賠償權(quán)利人以選擇權(quán)
筆者注意到，上述的適當(dāng)調(diào)整也有缺陷。
就是只有法官在審理案件中認(rèn)為適用《條例》確定賠償責(zé)任導(dǎo)致賠償不公，才可能改用人身損害賠償一般標(biāo)準(zhǔn)。
但是，如果法官不這么適用法律，患者則無法主張這一權(quán)利。
因此筆者認(rèn)為應(yīng)適用請求權(quán)選擇來解決這個問題。
即權(quán)利人有兩個以上請求權(quán)，可以選擇有利于自己的請求權(quán)行使訴權(quán)，請求法院予以支持。
對于這個規(guī)則，我國法律是承認(rèn)的。
《合同法》第一百二十二條規(guī)定:“因當(dāng)事人一方的違約行為，侵害對方人身、財產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)選擇依照本法要求其承擔(dān)違約責(zé)任或者依照其他法律要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任?！边@就是說，一個違約行為既構(gòu)成違約責(zé)任，又構(gòu)成侵權(quán)責(zé)任，賠償權(quán)利人有兩個損害賠償請求權(quán)，一個是合同法的違約責(zé)任規(guī)定，一個是侵權(quán)法的侵權(quán)責(zé)任規(guī)定。
即賠償權(quán)利人有權(quán)選擇合同法的規(guī)定或者侵權(quán)法的規(guī)定，請求法院予以支持。
對此，我們可以看到，上述醫(yī)療事故或者醫(yī)療損害賠償?shù)膬蓚€法律規(guī)定與《合同法》第一百二十二條的規(guī)定情形是一樣的。
況且《條例》僅僅是行政法規(guī)，其級別低于《民法通則》，在這里，《條例》不應(yīng)該認(rèn)定為是特別法而適用特別法優(yōu)于普通法的原則。
既然對于醫(yī)療事故或者醫(yī)療過失造成患者人身損害法律規(guī)定了兩種不同的責(zé)任，那么，受害患者及近親屬有權(quán)根據(jù)自己的利益進行選擇，由其選擇《解釋》作為自己賠償請求權(quán)的法律基礎(chǔ)，還是選擇《條例》規(guī)定作為自己賠償請求權(quán)的法律基礎(chǔ)。
醫(yī)療損害賠償申請書篇十四
上訴狀
上訴人：劉xx，男，1955年10月10日生出，漢族，牧民，現(xiàn)住內(nèi)蒙古xx村。
被上訴人：陳xx，男，1962年2月2日出生，漢族，牧民，住址同上。
上訴人因火災(zāi)事故財產(chǎn)損害賠償一案，不服一審法院(2009)青民初字第2121號民事判決，現(xiàn)提出上訴。
上訴請求
一、依法撤銷一審法院(2009)青民初字第2121號民事判決，依法改判被上訴人承擔(dān)民事賠償責(zé)任。
二、本案一、二審訴訟費用由被上訴人承擔(dān)。
上訴理由
一、法院認(rèn)定事實錯誤
(一)判決認(rèn)為“本案的關(guān)鍵是查明火災(zāi)的起火點及火災(zāi)發(fā)生的原因。原告提交的證據(jù)只能證明14日下午原、被告家均發(fā)生火災(zāi)，而不能證明是被告家焚燒垃圾引發(fā)的”。
一審法院的上述判決不僅對事實認(rèn)定錯誤，而且歪曲了事實。上訴人也理解了一審法院為何不敢將證據(jù)證明的問題一一列明，只表述為原告向法庭提交了xxxx等證據(jù),對該證據(jù)證明了什么問題卻避而不談。
上訴人在一審向法庭提交了1三位目擊證人的證言證實：14日下午有人喊陳xx家著火了，大概有好幾十人就跑去陳xx家救火，當(dāng)時看到火從陳xx家廠棚前往南著，西北風(fēng)很大火無法控制，燒到前院劉xx家，把他家房子草垛都燒光了。2村委會證實：火源是從陳xx家引起，造成劉xx家房屋財產(chǎn)全部燒毀。當(dāng)時恰好趕上縣里到牧區(qū)檢查防火情況,這樣救火現(xiàn)場有縣政府金縣長扶貧辦伊主任、鎮(zhèn)政府徐書記、郝鎮(zhèn)長及鎮(zhèn)政府全體成員、鎮(zhèn)派出所干警，縣消防大隊兩臺消防車經(jīng)過八個小時將大火仆滅。3公安機關(guān)調(diào)查筆錄證實：陳xx在其家廠棚前燒破爛，后上山。將廠棚前秸稈引燃，燒向了劉xx家，造成了劉xx家房屋以及財產(chǎn)全部燒毀。事發(fā)后陳xx當(dāng)著證人訓(xùn)斥其姑娘沒好好看著。4縣氣象局證明：4月14日我縣出現(xiàn)了大范圍大風(fēng)天氣，當(dāng)日最大風(fēng)速19.7mls、風(fēng)向北北西;16時最大風(fēng)速19.3mls，風(fēng)向：北北西。5律師所作的四份調(diào)查筆錄證實14日下午陳xx家廠棚前著火，風(fēng)大，火無法控制了，燒到了前院的劉xx家，將房家俱草垛燒光。6現(xiàn)場照片等證據(jù)。
上述證據(jù)證明了這樣一個案件事實：陳xx在其家(起火點)廠棚前燒垃圾(引起火災(zāi)的原因)，下午離開家時，未采取措施消除隱患，火由北向南將其家枯桿垛引燃，由于當(dāng)天西北風(fēng)大，火借風(fēng)勢又將其前院的上訴人劉xx家燒毀。上述證據(jù)間相互印證，形成了一條清晰、完整的證據(jù)鏈。對于這一個客觀事實，火災(zāi)發(fā)生前有證人xxxx證實陳xx在廠棚前燒破爛;火災(zāi)發(fā)生時有目擊證人xxss證實起火點在陳xx家,先到陳xx家救火，后火燒向劉xx家;火災(zāi)發(fā)生后有證人sdaf證實陳xx從山上回來，見此情景，斥罵其姑娘未好好看著。氣象資料顯示那天風(fēng)速為八級，風(fēng)向北北西風(fēng)。這些證據(jù)充分證實了此次火災(zāi)產(chǎn)生的原因、起火點、火的著向以及造成劉xx家財產(chǎn)損失情況，證實了陳xx的行為與損害結(jié)果之間有直接因果關(guān)系。沒有一份證據(jù)證明是同時起火。
但一審法院卻故意歪曲事實，籠統(tǒng)認(rèn)為是兩家“均起火”?！熬鸹稹辈皇恰巴瑫r起火”，還有個先后順序。這種模糊籠統(tǒng)的認(rèn)定就將陳xx的損害賠償責(zé)任一筆勾銷。
(二)一審法院認(rèn)定“原告沒有提交《火災(zāi)事故責(zé)任認(rèn)定書》，依據(jù)證人證言不能確定起火點、火災(zāi)原因和當(dāng)事人的責(zé)任”。
《消防法》第五十一條規(guī)定：公安機關(guān)消防機構(gòu)根據(jù)火災(zāi)現(xiàn)場勘驗調(diào)查情況和有關(guān)的檢驗、鑒定意見，及時制作火災(zāi)事故認(rèn)定書，作為處理火災(zāi)事故的證據(jù)。由此可見：認(rèn)定書固然重要，但也只是證據(jù)的一種。認(rèn)定書并不是火災(zāi)事故案件的唯一證據(jù)。既然是證據(jù)的一種就與其它證據(jù)具有同一屬性。同樣需要按照證據(jù)規(guī)則來審查判斷，最終確定能否采信?！断婪ā分凰晕磳⒄J(rèn)定書作為處理火災(zāi)事故的.唯一依據(jù)，就是因為認(rèn)定書雖然是專業(yè)人員依據(jù)技能作出的，但客觀情況的復(fù)雜性、人認(rèn)知的局限性、科學(xué)發(fā)展的階段性等等都決定了認(rèn)定書也不可能是完全正確的。一如交通事故案件，有了《交通事故認(rèn)定書》對于民事賠償責(zé)任的分擔(dān)更有力，如果《交通事故認(rèn)定書》錯誤，法院仍然可以不采信。同理《火災(zāi)事故認(rèn)定書》也不會成為斷案的唯一證據(jù)。否則交通不便，偏遠(yuǎn)農(nóng)村牧區(qū)發(fā)生火災(zāi)，時過境遷的火災(zāi)事故又如何處理呢。
本案是民事案件，并不象刑事案件那樣需排除一切合理懷疑。
(三)一審法院認(rèn)定事實錯誤的法理基礎(chǔ)火是否為陳xx燒垃圾引起，固然重要。但火災(zāi)原因不明，消防部門未能出據(jù)事故認(rèn)定書只是不能直接確定民事責(zé)任的承擔(dān)者而已。但起火點是明確的：陳xx家，這為所有的證據(jù)一致證明,是不容質(zhì)疑的事實。故應(yīng)依據(jù)房屋院落管理、安全注意義務(wù)確定民事責(zé)任承擔(dān)者。陳xx做為房屋和院落的所有人應(yīng)盡到善良人的管理和安全注意義務(wù)。本案的起火點在陳xx家引起，應(yīng)當(dāng)首先推定被上訴人陳xx有過錯，除非有證據(jù)證明陳xx家的火系他人故意或不可抗力導(dǎo)致火災(zāi)發(fā)生，才可以免除陳xx的民事賠償責(zé)任，但目前其均未能提出這方面的相關(guān)證據(jù)，故本案的民事責(zé)任應(yīng)由被告陳xx承擔(dān)。
二、適用法律錯誤
按照民事理論，侵權(quán)行為要有損害事實客觀存在，行為具有違法性、損害行為與損害事實存在因果關(guān)系、行為人有過錯四個要件。按照訴訟規(guī)則證明責(zé)任的分配，上訴人承擔(dān)了證明其構(gòu)成要件的責(zé)任，完成了訴訟請求需要加以證明的舉證責(zé)任，而且證據(jù)能夠證明客觀事實。就本案而言，被上訴人如果否認(rèn)其應(yīng)承擔(dān)的侵權(quán)責(zé)任，就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)其舉證責(zé)任，證明火災(zāi)不是被上訴人家起火燒到上訴人家，而是上訴人家著火燒到了被上訴人家，或者上訴人家著火不是被上訴人行為所致，是自然原因或意外事件，與被上訴人主觀意志和行為無關(guān)，與其家中燒東西無關(guān)，這些問題要有證據(jù)證明，用事實說話。而被上訴人在本案中舉不出任何反駁證據(jù)，根據(jù)《證據(jù)規(guī)定》第七十二條的規(guī)定，被上訴人應(yīng)承擔(dān)舉證不能的責(zé)任，對上訴人的損失就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。但法院在適用法律上顯然是顛倒了關(guān)系，錯誤地適用了證據(jù)規(guī)則，把不利后果承擔(dān)者強加于上訴人身上。本案當(dāng)事人請求的僅僅是民事侵權(quán)責(zé)任，并不是追究其刑事責(zé)任，并不需達到刑事責(zé)任的證據(jù)標(biāo)準(zhǔn)。
2、按照我國民訴理論，證據(jù)證明力要因案而異，達到一個證明標(biāo)準(zhǔn)。這個標(biāo)準(zhǔn)不是完美無瑕。民事訴訟中證據(jù)是靠當(dāng)事人收集，不可能達到刑事案件收集證據(jù)標(biāo)準(zhǔn)，而要求較高蓋然性既可。也正是這種訴訟理念才賦予了法院應(yīng)結(jié)合案件情況，判斷一方提供證據(jù)的證明力是否明顯大于另一方提供證據(jù)的證明力，并對證明力較大的證據(jù)予以確認(rèn);賦予了審判人員依照法定程序，全面客觀地審核證據(jù)。只所以法院作出錯誤結(jié)論就在于過分依賴消防證據(jù)，未能按照上述要求，對全案分析判斷，從本案蓋然性出發(fā)，確定雙方舉證中證據(jù)一方明顯大于另一方證據(jù)的證明力，進而做出結(jié)論。
綜上：望上級人民法院能夠結(jié)合本案證據(jù)作出公正判決
此致
xx市中級人民法院
附：上訴狀判決書副本各五份。
醫(yī)療損害賠償申請書篇十五
甲方：姓名：性別：民族：年齡：
身份證號碼：
乙方：姓名：性別：民族：年齡：
身份證號碼：
甲方在年月日委托乙方拉貨，雙方約定由乙方負(fù)責(zé)裝卸貨并自備車輛。由于乙方的過錯，在拉貨的過程中發(fā)生事故并致使乙方本人受傷。乙方受傷后，甲方立即將乙方送往醫(yī)院救治，并墊付了治療費用?，F(xiàn)甲、乙雙方本著公平公正、互諒互讓、平等自愿、協(xié)商一致的原則，達成如下協(xié)議：
一、本協(xié)議為雙方平等、自愿協(xié)商之結(jié)果，是雙方真實的意思表示，符合公平合理的原則；
五、本協(xié)議一式兩份，甲、乙雙方各執(zhí)一份，協(xié)議自甲、乙雙方共同簽字后生效。
甲方簽字：乙方簽字：
年月日年月日
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醫(yī)療損害賠償申請書篇十六
受害人或者死者近親屬遭受精神損害，賠償權(quán)利人向人民法院請求賠償精神損害撫慰金的，適用《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》予以確定。
精神損害撫慰金的請求權(quán)，不得讓與或者繼承。但賠償義務(wù)人已經(jīng)以書面方式承諾給予金錢賠償，或者賠償權(quán)利人已經(jīng)向人民法院起訴的除外。
賠償費用如何計算：
受害人遭受人身損害，因就醫(yī)治療支出的各項費用以及因誤工減少的收入，包括醫(yī)療費、誤工費、護理費、交通費、住宿費、住院伙食補助費、必要的營養(yǎng)費，賠償義務(wù)人應(yīng)當(dāng)予以賠償。
受害人因傷致殘的，其因增加生活上需要所支出的必要費用以及因喪失勞動能力導(dǎo)致的收入損失，包括殘疾賠償金、殘疾輔助器具費、被扶養(yǎng)人生活費，以及因康復(fù)護理、繼續(xù)治療實際發(fā)生的必要的康復(fù)費、護理費、后續(xù)治療費，賠償義務(wù)人也應(yīng)當(dāng)予以賠償。
受害人死亡的，賠償義務(wù)人除應(yīng)當(dāng)根據(jù)搶救治療情況賠償本條第一款規(guī)定的相關(guān)費用外，還應(yīng)當(dāng)賠償喪葬費、被扶養(yǎng)人生活費、死亡補償費以及受害人親屬辦理喪葬事宜支出的交通費、住宿費和誤工損失等其他合理費用。
醫(yī)療費用如何計算
醫(yī)療費根據(jù)醫(yī)療機構(gòu)出具的醫(yī)藥費、住院費等收款憑證，結(jié)合病歷和診斷證明等相關(guān)證據(jù)確定。賠償義務(wù)人對治療的必要性和合理性有異議的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的舉證責(zé)任。
醫(yī)療費的賠償數(shù)額，按照一審法庭辯論終結(jié)前實際發(fā)生的數(shù)額確定。器官功能恢復(fù)訓(xùn)練所必要的康復(fù)費、適當(dāng)?shù)恼葙M以及其他后續(xù)治療費，賠償權(quán)利人可以待實際發(fā)生后另行起訴。但根據(jù)醫(yī)療證明或者鑒定結(jié)論確定必然發(fā)生的費用，可以與已經(jīng)發(fā)生的醫(yī)療費一并予以賠償。
誤工費如何計算
誤工費根據(jù)受害人的誤工時間和收入狀況確定。
誤工時間根據(jù)受害人接受治療的醫(yī)療機構(gòu)出具的證明確定。受害人因傷致殘持續(xù)誤工的，誤工時間可以計算至定殘日前一天。
受害人有固定收入的，誤工費按照實際減少的收入計算。受害人無固定收入的，按照其最近三年的平均收入計算；受害人不能舉證證明其最近三年的平均收入狀況的，可以參照受訴法院所在地相同或者相近行業(yè)上一年度職工的平均工資計算。
護理費如何計算
護理費根據(jù)護理人員的收入狀況和護理人數(shù)、護理期限確定。
護理人員有收入的，參照誤工費的規(guī)定計算；護理人員沒有收入或者雇傭護工的，參照當(dāng)?shù)刈o工從事同等級別護理的勞務(wù)報酬標(biāo)準(zhǔn)計算。護理人員原則上為一人，但醫(yī)療機構(gòu)或者鑒定機構(gòu)有明確意見的，可以參照確定護理人員人數(shù)。
護理期限應(yīng)計算至受害人恢復(fù)生活自理能力時止。受害人因殘疾不能恢復(fù)生活自理能力的，可以根據(jù)其年齡、健康狀況等因素確定合理的護理期限，但最長不超過二十年。
受害人定殘后的護理，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其護理依賴程度并結(jié)合配制殘疾輔助器具的情況確定護理級別。
醫(yī)療損害賠償申請書篇十七
上訴人(一審被告)：xxx，男，xxx年x月x日出生，漢族，無業(yè)，住xxxx。
被上訴人(一審原告)：xxx，男，xxx年x月x日出生，漢族，無業(yè)，住xxxx。
上訴人因人身損害賠償糾紛一案，不服北京市朝陽區(qū)人民法院(xxx0)朝民初字第xxx號民事判決書，現(xiàn)提出上訴。
上訴請求：
2、請求查清事實并依法改判駁回被上訴人的訴訟請求;
3、本案第一、二審全部訴訟費用由被上訴人承擔(dān)。
事實和理由：
一、本案被上訴人與上訴人之間是承攬合同關(guān)系而非雇傭關(guān)系，被上訴人與第三人xxx之間屬于無償幫工關(guān)系。
一審判決未清楚地認(rèn)定本案復(fù)雜的法律關(guān)系，僅僅簡單認(rèn)定“原告在為被告拉樓板的過程中受到人身損害，被告作為事發(fā)吊車的所有人，同時根據(jù)被告與案外人簽訂的協(xié)議書，其應(yīng)當(dāng)賠償由此給原告造成的損失”與本案事實嚴(yán)重不符。
本案真實的法律關(guān)系是：
1、被上訴人與上訴人之間是承攬合同關(guān)系而非雇傭關(guān)系。
承攬合同關(guān)系是承攬人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人給付報酬的合同。雇傭關(guān)系是指受雇人向雇用人提供勞務(wù)，雇用人支付相應(yīng)報酬形成權(quán)利義務(wù)關(guān)系。因此，承攬合同關(guān)系與雇傭關(guān)系是有很大區(qū)別的:1)雇傭合同以直接提供勞務(wù)為目的，合同的標(biāo)的是提供勞務(wù)，雇員只要提供了勞務(wù)就有權(quán)獲得報酬。承攬合同則是以完成工作成果為目的，提供勞務(wù)僅僅是完成工作成果的手段;2)雇傭合同中雇員與雇主具有一定的人身依附性，即雇員在一定程度上要服從雇主的監(jiān)管和安排，具有隸屬性。而承攬合同中承攬人在完成工作中具有獨立性，如何完成工作，由承攬人自己決定，不受定作人的監(jiān)控，承攬人主要是依靠自己的技術(shù)力量和能力來完成工作，雙方之間不存在支配與服從關(guān)系;3)雇傭合同中，雇主一般按星期、按月定時向雇員支付報酬，該報酬相當(dāng)于勞動力的價格。承攬合同中，定作人因承攬人完成某項工作或做完某件事支付報酬，承攬人如無工作成果時，則不能獲得報酬;4)在雇傭關(guān)系中，由雇主向雇員提供各種勞動條件，主要有勞動場所、勞動工具和相關(guān)的勞動資料等。承攬合同中，承攬人的工作具有獨立性。勞動條件、生產(chǎn)工具一般由承攬人本人提供，承攬人只要向定作人支付勞動成果即可。
具體到本案，上訴人對外發(fā)布信息是“自備車輛搬運樓板，600元一車”可知：1)被上訴人只需自備車輛將樓板運到指定地點就可以依約獲得報酬，沒有很強的勞動時間限制，至于被上訴人能交付多少勞動成果也沒有硬性規(guī)定;2)雙方不存在人身依附關(guān)系，一般不存在勞動時間和勞動紀(jì)律的問題，承攬人勞動很“自由”;3)而且本案勞動支付的形式顯然不屬于某種相對固定的行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，也無較長時間的支付周期，以每車600元作為報酬是雙方口頭約定的支付形式，也符合承攬關(guān)系的約定支付方式。
2、被上訴人與第三人xxx之間屬于無償幫工關(guān)系。
被上訴人受傷是因為幫助排在其前面的第三人xxx裝車造成的。xxx也是承攬樓板裝運的人員之一，上訴人只要求被上訴人完成自己車輛上的樓板裝運，并未要求其幫助第三人xxx裝車。既然是其主動幫助xxx裝車，那么被上訴人便與xxx形成了無償幫工關(guān)系，被上訴人是幫工人，第三人xxx是被幫工人。
二、不論是被上訴人與上訴人之間形成的`承攬合同關(guān)系還是被上訴人與第三人之間形成的無償幫工關(guān)系，上訴人都不應(yīng)該承擔(dān)責(zé)任。
1、依照法律規(guī)定，承攬合同關(guān)系中，承攬人在完成工作過程中造成損害的，定作人不需要承擔(dān)責(zé)任。
承攬關(guān)系中，因雙方是合同關(guān)系而不存在著侵權(quán)關(guān)系，承攬人受傷不屬合同調(diào)整范圍，不適用侵權(quán)責(zé)任的歸責(zé)原則?！度松頁p害賠償解釋》第十條亦明確規(guī)定，“承攬人在完成工作過程中對第三人造成損害或者造成自身損害的，定作人不承擔(dān)賠償責(zé)任。”
2、根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》之相關(guān)規(guī)定，無償幫工關(guān)系中，由提供勞務(wù)一方和接受勞務(wù)一方根據(jù)具體情況承擔(dān)責(zé)任，跟上訴人無關(guān)。
因為《侵權(quán)責(zé)任法》第35條直接廢止了最高院《人身損害賠償解釋》關(guān)于無償幫工第13、14條之相關(guān)規(guī)定，另外，幫工關(guān)系中，在幫工人與被幫工人之間也形成了無償?shù)膭趧?wù)關(guān)系。所以本案的幫工關(guān)系接受《侵權(quán)責(zé)任法》第35條的規(guī)范：“個人之間形成勞務(wù)關(guān)系，提供勞務(wù)一方因勞務(wù)造成他人損害的，由接受勞務(wù)一方承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。提供勞務(wù)一方因勞務(wù)自己受到損害的，根據(jù)雙方各自的過錯承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任?！?/p>
據(jù)此，侵權(quán)責(zé)任法第35條規(guī)定的相應(yīng)責(zé)任，包括下列情形：
(一)接受勞務(wù)一方因過錯造成提供勞務(wù)一方損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)全部責(zé)任;
(二)提供勞務(wù)一方過錯造成自己損害的，由自己承擔(dān)全部損害后果;
(三)對損害的發(fā)生或者擴大，雙方均有過錯的，適用侵權(quán)責(zé)任法第26條規(guī)定，根據(jù)雙方各自的過錯承擔(dān)賠償責(zé)任。
綜上，不管是從被上訴人與上訴人之間形成的承攬合同關(guān)系上考慮還是從被上訴人與第三人形成的幫工關(guān)系上分析，上訴人都不應(yīng)該承擔(dān)責(zé)任。因此，一審判決要求上訴人承擔(dān)賠償損失責(zé)任毫無法律依據(jù)。
三、上訴人出于道義上對被上訴人進行及時的救助不能作為事后一審法院判決上訴人承擔(dān)責(zé)任的依據(jù)。
事故發(fā)生后，上訴人出于救人要緊的目的，及時將被上訴人送往醫(yī)院救治，先后支付醫(yī)療費、護理費、伙食費、住宿費等11多萬元。案外人xxx考慮到上訴人發(fā)生了很大經(jīng)濟損失，雙方經(jīng)友好協(xié)商達成案外人xxx一次性補助給上訴人10萬元的協(xié)議，盡管協(xié)議上約定上訴人負(fù)責(zé)賠付xxx一切經(jīng)濟損失，剩余損失與xxx無任何關(guān)系……，但是，通過法律分析，上訴人與被上訴人之間形成的是承攬合同關(guān)系，對于被上訴人在完成工作過程中造成的傷害，上訴人并不承擔(dān)賠償責(zé)任。所以說，事發(fā)時上訴人對被上訴人進行及時救助，是出于一種救人的本能反應(yīng)，如果這種樂于救人的行為反而成了一審法院判決其承擔(dān)責(zé)任的依據(jù)，那么對于上訴人是很不公平的。
四、被上訴人對于自己傷害的形成存在重大過錯，也應(yīng)該承擔(dān)一定的責(zé)任，一審法院不予考慮實屬不當(dāng)。
被上訴人在完成工作過程中造成的傷害，被上訴人存在三大重大錯誤：一是被上訴人裝車時未站離立欄，二是被上訴人未完全摘離吊鉤，三是被上訴人向吊車司機發(fā)出錯誤的信息指示。這些是造成事故的主要原因。
根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第26條規(guī)定：“被侵權(quán)人對損害的發(fā)生也有過錯的，可以減輕侵權(quán)人的責(zé)任?！睋?jù)此，被上訴人對自己傷害的造成存在過錯，也要承擔(dān)一定的責(zé)任，然而一審法院未予考慮，所作判決極不公正。
五、被上訴人提供的證據(jù)4、“其本人在北京地區(qū)的暫住證二份”并不能證明案發(fā)時被上訴人居住在北京。一審法院按照北京市城鎮(zhèn)居民人均可支配收入和支出來計算被上訴人的誤工費、被撫養(yǎng)人生活費等不合理，應(yīng)該按照農(nóng)村居民人均收入和支出來計算。
從被上訴人提供的第一份暫住證，可知該暫住證的有效期至xxx9年8月5日，第二份暫住證“來本市日期”上記載的是xxx0年4月12日。然而本案事發(fā)時間是xxx0年1月26日，也就是說在本案事發(fā)之時，被上訴人并不在北京居住，其提供的暫住證也不能有效證明其暫住在北京。而且上訴人到被上訴人暫住地址“北京市通州區(qū)南許場村33號”核查過，得知被上訴人并未暫住在該地址。那么一審法院按照北京市的人均可支配收入和支出來計算被上訴人的誤工費、被撫養(yǎng)人生活費等收入是不合理的，應(yīng)該按照農(nóng)村居民人均收入和支出來計算。
六、被上訴人的誤工費、護理費時間計算錯誤。
被上訴人要求的誤工費是從xxx0年1月26日至9月13日，誤工時間應(yīng)該是231天，然而被上訴人主張的卻是331天;被上訴人主張的護理費是從xxx0年1月26日至6月29日，護理時間應(yīng)該是155天，然而被上訴人主張的卻是189天。被上訴人計算的時間明顯錯誤，一審判決認(rèn)定被上訴人“主張的時間合理”，與事實不符。
綜上，一審判決事實不清，證據(jù)不足，適用法律錯誤?，F(xiàn)特依據(jù)《民事訴訟法》第153條之規(guī)定請求法院在查明本案全部事實的基礎(chǔ)上撤銷一審判決，依法進行改判。
望懇如所請!
此致
北京市第二中級人民法院
上訴人：xxx
xxx1年3月2日
醫(yī)療損害賠償申請書篇十八
“人身損害賠償”與“醫(yī)療事故損害賠償”，無論是法律適用、醫(yī)療鑒定，還是賠償項目、計算方法和賠償數(shù)額都具有很大不同。
第一，在法律適用方面。
人身損害賠償案件要適用《民法通則》、《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》和《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》的有關(guān)規(guī)定;而醫(yī)療事故損害賠償案件則要適用《醫(yī)療事故處理條例》及配套的的法規(guī)文件。
第二，在醫(yī)療鑒定方面。
醫(yī)療事故損害賠償案件一律需要醫(yī)療事故技術(shù)鑒定，而人身損害賠償案件則可能需要司法鑒定。
第三，在損害賠償方面。
人身損害賠償和醫(yī)療事故損害賠償?shù)淖铒@著區(qū)別就表現(xiàn)在賠償項目、賠償系數(shù)和賠償數(shù)額上的不同。
1，賠償項目。
醫(yī)療事故損害賠償包括11項，而人身損害賠償包括12項，二者除了在項目計算上存在差異外，后者較前者還增加一項“死亡賠償金”。
2，賠償系數(shù)。
醫(yī)療事故損害賠償要考慮責(zé)任程度、原發(fā)疾病、事故等級等因素，而人身損害賠償則要考慮過失參與度、責(zé)任程度、損害結(jié)果、因果關(guān)系、收入差異等因素。
3，賠償數(shù)額。
如前所述的各種區(qū)別，直接結(jié)果就是造成賠償數(shù)額的差異。
其中主要差別就在于“死亡賠償金”。
醫(yī)療損害賠償申請書篇十九
工傷的前提是勞動關(guān)系，這里的“勞動關(guān)系”是法律特有概念，不是普通意義上的勞動，是適用勞動法律的關(guān)系。
人身損害卻是一般的雇傭、幫工、承攬過程中的發(fā)生的身體損害。
賠償標(biāo)準(zhǔn)不同
工傷案件沒有城鎮(zhèn)和農(nóng)村居民之分;一般來說，工傷的賠償數(shù)額高于人身損害賠償。
一般人身傷害案件要根據(jù)城鎮(zhèn)居民或者農(nóng)村居民計算賠償標(biāo)準(zhǔn)。
適用法律不同
工傷適用《工傷保險條例》及配套勞動法規(guī)調(diào)整;
一般人身傷害案件適用《民法通則》《侵權(quán)責(zé)任法》及人身損害司法解釋。
處理機構(gòu)不同
工傷由勞動行政部門、勞動仲裁機構(gòu)處理.
一般人身傷害直接由法院受理和審理。
傷殘鑒定機構(gòu)不同
工傷由勞動鑒定委員會鑒定，適用的標(biāo)準(zhǔn)是《勞動能力鑒定職工工傷與職業(yè)病致殘等級》。一般來說，對于同一種傷情，工傷傷殘等級要比交通事故等的傷殘等級更有利于傷者。
一般人身傷害由司法鑒定機構(gòu)鑒定，適用的標(biāo)準(zhǔn)則是人身損害或交通事故鑒定標(biāo)準(zhǔn)：《道路交通事故受傷人員傷殘評定》(gb18667-)和醫(yī)療事故分級標(biāo)準(zhǔn)(試行)。(同樣的傷情，勞動鑒定的標(biāo)準(zhǔn)比司法鑒定的標(biāo)準(zhǔn)要高一級)。
舉證責(zé)任不同
按照法律規(guī)定，工傷糾紛對勞動者的傷害事實、工作年限以及工資標(biāo)準(zhǔn)有爭議時，由用人單位負(fù)舉證責(zé)任，即舉證倒置。用人單位舉證不能的，就直接采信勞動者的主張。
一般人身傷害案件，受害者對自己的傷害以及工資標(biāo)準(zhǔn)由受害人自己負(fù)舉證責(zé)任，受害人舉證不力的，就要承擔(dān)不利的'后果。
賠償主體不同
工傷的一方當(dāng)事人是有勞動關(guān)系的勞動者，另一方則是具備法人資格的企業(yè)或者個體戶(必須有營業(yè)執(zhí)照，工程層層轉(zhuǎn)包的，由具備法人資格的發(fā)包方承擔(dān))
一般人身損害案件的主體可能都是自然人。一般而言，自然人的賠償能力遠(yuǎn)遠(yuǎn)不如具備法人資格的企業(yè)或者個體戶。
責(zé)任劃分不同
工傷適用無過錯責(zé)任原則，也就是說，不給勞動者劃分過錯責(zé)任.
一般人身傷害要根據(jù)雙方的過錯程度劃分責(zé)任(如：三七開、二八開)。
是否可以一次性賠償?shù)膮^(qū)別
在工傷賠償中，除了5-10級傷殘可以一次性解決賠償外，1-4級傷殘一般法律不允許一次性賠償解決，因為1-4級傷殘一次性解決往往不利于傷者的后半生生活。通常，如果一名工傷者如果25歲、4級傷殘的話，如果按月領(lǐng)取傷殘津貼，在北京一般都有一百萬元以上的總額累計。如果1-3級還有護理費的話，按月領(lǐng)取傷殘津貼和護理費總額累計可達數(shù)百萬元之巨。所以，1-4級傷殘，國家法律一般不支持一次性賠償解決，因為傷者吃虧太大了。
目前，在我國有的省、市和自治區(qū)地方性法規(guī)或規(guī)章規(guī)定了1-4級可以一次性解決(例如北京、天津等)，但賠償額真的是杯水車薪，建議傷者及其家屬最好不要采取這種方式，還是按月賠償有保障。7月1日，《社會保險法》生效了，1-4級傷者的后半生將會更加有保障了：第四十一條規(guī)定，“職工所在用人單位未依法繳納工傷保險費，發(fā)生工傷事故的，由用人單位支付工傷保險待遇。用人單位不支付的，從工傷保險基金中先行支付。”
一般人身損害賠償糾紛中，除了后續(xù)治療費之外，一般都是一次性解決賠償問題。
二次手術(shù)費等后續(xù)治療費由誰承擔(dān)的區(qū)別
在工傷賠償中，5-10級傷殘的傷者，在解除勞動關(guān)系后，二次手術(shù)費等后續(xù)治療費一般都由傷者自己來承擔(dān)。一般在解除勞動關(guān)系后，工傷職工就和原單位不存在任何關(guān)系了，工傷二次手術(shù)費(一般為取內(nèi)固定物鋼板費用)由工傷者自己出。因為在解除勞動關(guān)系時，法律規(guī)定了工傷者可以要求單位賠償一次性傷殘補助金、一次性工傷醫(yī)療補助金、一次性傷殘就業(yè)補助金等，其中一次性工傷醫(yī)療補助金里面就包括了后續(xù)治療費，而后續(xù)治療費里面就包括了二次手術(shù)費用。那工傷職工如何才能讓二次手術(shù)費由單位出，一次性工傷醫(yī)療補助金自己又能得到賠償呢?那就有兩個辦法：1、暫時不解除勞動合同，等做完二次手術(shù)再解除勞動合同，這樣二次手術(shù)費用就由單位出了，自己解除勞動合同還能得到一次性工傷醫(yī)療補助金。2、和單位協(xié)商預(yù)付了二次手術(shù)費才解除勞動合同，要不就不解除勞動關(guān)系。
一般人身損害賠償糾紛中，后續(xù)治療費由侵權(quán)人或加害人來承擔(dān)沒有任何異議。
關(guān)于精神損害賠償?shù)膮^(qū)別
工傷賠償沒有精神撫慰金一說，如果在工傷賠償中，傷者及其家屬一方在勞動仲裁或訴訟中提出精神撫慰金，則沒有任何法律上的依據(jù)，一般不會得到仲裁或法院的支持。當(dāng)然，如果傷者及其家屬在與單位談判、協(xié)商過程中提出精神撫慰金，這個可以和單位協(xié)商。
在一般人身損害賠償糾紛中，一般只要存在傷殘等級就會有精神撫慰金的賠償，一般各地掌握在一個傷殘等級為元-5000元的賠償標(biāo)準(zhǔn)。
關(guān)于訴訟時效的區(qū)別
工傷認(rèn)定申請的時效也是一年，傷者及其家屬應(yīng)在受傷害或職業(yè)病鑒定后1年之內(nèi)向勞動部門申請工傷認(rèn)定。工傷認(rèn)定、傷殘鑒定后，何時提出勞動仲裁申請賠償，法律對此不嚴(yán)格執(zhí)行一年勞動仲裁申請時效規(guī)定，根據(jù)具體情況掌握。
一般人身損害賠償糾紛中，一般訴訟時效是1年，從受傷害之日起計算。
工傷和其他人身損害賠償發(fā)生重合時的區(qū)別
在我們國家，關(guān)于交通事故導(dǎo)致的工傷，是最為常見的一種重合，是否可以得到雙重賠償，國家沒有統(tǒng)一的法律來規(guī)定。這個由各省、市和自治區(qū)來規(guī)定，而且規(guī)定也并不一致。在北京等省市，是可以得到雙重賠償?shù)?，因為法律沒有相抵觸的規(guī)定，而且《北京市勞動和社會保障局北京市高級人民法院關(guān)于勞動爭議案件法律適用問題研討會會議紀(jì)要》中規(guī)定除了一次性票據(jù)報銷的除外均可以獲得賠償(雙賠);而在內(nèi)蒙古等省市自治區(qū)，卻規(guī)定了不能得到雙重賠償，而是類似地規(guī)定了交通事故賠償額不足的工傷保險應(yīng)當(dāng)補足差額。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于因第三人造成工傷的職工或其親屬在獲得民事賠償后是否還可以獲得工傷保險補償問題的答復(fù)》([]行他字第12號)：“因第三人造成工傷的職工或其近親屬，從第三人處獲得民事賠償后，可以按照《工傷保險條例》第三十七條的規(guī)定，向工傷保險機構(gòu)申請工傷保險待遇補償。”
一般人身損害賠償和工傷賠償除上述區(qū)別之外，還有其他具體賠償項目的計算標(biāo)準(zhǔn)，程序的區(qū)別(工傷一般分為四階段：確認(rèn)勞動關(guān)系、工傷認(rèn)定、傷殘鑒定、勞動仲裁，對仲裁不服才進入訴訟;而一般人身損害賠償直接進入訴訟)等等。
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