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違約責任的論文篇一
儲蓄合同違約的責任初探。
儲蓄合同是指公民將其個人所有的人民幣或外幣存入儲蓄機構，儲蓄機構開具存折或者存單作為憑證，公民個人憑存折或存單支取存款本金和利息，儲蓄機構依照規(guī)定支付存款本金和利息的協(xié)議。
一、儲蓄合同的法律特征。
1、儲蓄合同的當事人為儲蓄機構和儲戶。
儲蓄機構是指經(jīng)中國人民銀行或者分支機構批準，辦理儲蓄業(yè)務的各商業(yè)銀行、信用社、郵電企業(yè)中依法辦理儲蓄業(yè)務的金融機構及其他金融機構。除儲蓄機構外，任何單位和個人不得辦理儲蓄業(yè)務。儲戶只能是公民個人，任何單位和個人不得將公款以個人名義轉為儲蓄存款。根據(jù)《個人存款帳戶實名制規(guī)定》，個人存款必須提供真實姓名。
2、儲蓄合同的標的是貨幣。
既可以是人民幣，也可以是特定的貨幣，如美元、馬克、英鎊、日元、第納爾、歐元等。辦理外幣儲蓄業(yè)務的儲蓄機構，個人外幣儲蓄存款的種類、利率檔次及其利息支付辦法，按照中國人民銀行的規(guī)定辦理。
3、儲蓄合同的訂立是由儲戶決定的。
《中華人民共和國憲法》第13條規(guī)定：“公民的合法的私有財產(chǎn)不受侵犯。國家依照法律規(guī)定保護公民的私有財產(chǎn)權和繼承權。國家為了公共利益的需要，可以依照法律規(guī)定對公民的私有財產(chǎn)實行征收或者征用并給予補償。”國家保護自然人儲蓄存款的所有權，鼓勵個人參加儲蓄。儲蓄機構辦理儲蓄業(yè)務，根據(jù)《儲蓄管理條例》第5條的規(guī)定，遵循“存款自愿，取款自由，存款有息，為儲戶保密”的原則。公民是否儲蓄、儲蓄多少、儲蓄幣種、儲蓄期限以及儲蓄機構的選擇等，均由公民個人決定，任何人不能強迫。儲蓄種類有：活期儲蓄存款、整存整取定期儲蓄存款、零存整取定期儲蓄存款、存本取息定期儲蓄存款、整存零取定期儲蓄存款、定活兩便儲蓄存款、華僑（人民幣）整存整取定取儲蓄存款等。
4、儲蓄合同是單務有償實踐要式合同。
儲蓄合同的雙方當事人只有一方負有義務，另一方享有權利，故為單務合同；儲戶將一定數(shù)量的幣值存入儲蓄機構。儲蓄機構應支付利息。但利息的多少，由儲蓄機構按照國家規(guī)定的利率計算。存款利率由中國人民銀行擬定，經(jīng)國務院批準后公布或者授權中國人民銀行制定公布，故儲蓄合同為有償合同；儲蓄合同不僅需要當事人意思表示一致，而且還需要儲戶交付貨幣的行為，只有儲戶將貨幣交付儲蓄機構，儲蓄機構出具了存折或存單，儲蓄合同才能成立，故儲蓄合同為實踐合同；儲蓄合同必須采取書面形式，儲蓄機構出具的存折、存單就是儲蓄合同的書面形式，故儲蓄合同為要式合同。存款憑證可以載明儲蓄人姓名、帳號、貨幣種類、存款余額、存款種類、存款期限、存款利率等事項，并由儲蓄機構加蓋公章。儲蓄機構有加密業(yè)務的，存款憑證可以加密。
二、儲蓄合同當事人的權利義務。
1、儲戶有權提取本息。
根據(jù)“取款自由”的原則，儲戶可以隨時提取存款本金和利息。但儲戶在提取存款時，應當按儲蓄機構的有關規(guī)定，憑有關證明辦理。根據(jù)《儲蓄管理條例》第29條規(guī)定：“未到期的定期儲蓄存款，儲戶提前支取的，必須持存單和存款人的身份證明辦理；代儲戶支取的，代支取人必須持其身份證明?！钡?5條規(guī)定：“逾期支取的儲蓄存款，其超過原定存期的部分，除約定自動轉存以外，按支取日掛牌公告的活期儲蓄存款利率計付利息?！?/p>
2、儲戶有權申請掛失。
《儲蓄管理條例》第31條規(guī)定：“儲戶遺失存單、存折或者預留印鑒、印章的，必須立即持本人身份證明，并提供儲戶的姓名、開戶時間、儲蓄種類、金額、帳號及住址等有關情況，向其開戶的儲蓄機構書面申請掛失。在特殊情況下，儲戶可以口頭或者函電形式申請掛失，但必須在5天內(nèi)補辦書面申請掛失手續(xù)。”但是，不記名的存單、存折不能掛失。
3、儲戶有權申請復核。
《儲蓄管理條例》第28條規(guī)定：“儲戶認為儲蓄存款利息支付有錯誤時，有權向經(jīng)辦的儲蓄機構申請復核，經(jīng)辦的儲蓄機構應當及時受理、復核?！?/p>
4、儲戶有權解除儲蓄合同。
儲戶有權隨時提取全部存款，無論是活期存款，還是定期存款。
5、儲蓄機構依規(guī)定支付存款本金和利息。
《儲蓄管理條例》第14條規(guī)定：“儲蓄機構應當保證儲蓄存款本金和利息的支付，不得違反規(guī)定拒絕支付儲蓄存款的本金和利息?！碑斎唬瑑π顧C構亦不得違反規(guī)定支付本金和利息。
6、儲蓄機構應當為儲戶保密。
《儲蓄管理條例》第32條規(guī)定：“儲蓄機構及其工作人員對儲戶的儲蓄情況負有保密責任?！背伞⑿姓ㄒ?guī)另有規(guī)定的外，儲蓄機構不得代任何單位和個人查詢儲戶的儲蓄情況。
7、儲蓄機構非依法律規(guī)定，不得凍結、劃撥儲戶存款，
《儲蓄管理條例》第33條規(guī)定：“儲蓄存款的所有權發(fā)生爭議，涉及辦理過戶的，儲蓄機構依據(jù)人民法院發(fā)生法律效力的'判決書、裁定書或者調(diào)解書辦理過戶手續(xù)?！?/p>
8、儲蓄機構按規(guī)定接受儲戶掛失。
《儲蓄管理條例》第30條規(guī)定：“記名式的存單、存折可以掛失，不記名的存單、存折不能掛失。”
三、儲蓄機構的違約的責任。
1、沒有按規(guī)定支付存款本金、利息。
儲戶有提取本金、利息的權利，按規(guī)定支付儲戶存款的本金、利息是儲蓄機構應盡的義務。儲蓄機構違反規(guī)定支付儲戶存款的本金、利息的，或者違反規(guī)定拒絕支付儲戶存款的本金、利息的，都構成違約，應當承擔違約損害賠償責任。
2、儲蓄機構泄露儲戶秘密。
儲蓄機構負有為儲戶保密的義務。除法律、行政法規(guī)規(guī)定外，儲蓄機構不得向任何單位和個人透露儲戶的存款情況，否則，即構成違約?！秲π罟芾項l例》第34條第8項規(guī)定：“泄露儲戶儲蓄情況或者未經(jīng)法定程序代為查詢、凍結、劃撥儲蓄存款的?！眴挝缓蛡€人，由中國人民銀行或其分支機構責令其糾正，并可以根據(jù)情節(jié)輕重處以罰款、停業(yè)整頓、吊銷《經(jīng)營金融業(yè)務許可證》；()情節(jié)嚴重，構成犯罪的，依法追究刑事責任。
3、儲蓄機構非法凍結、劃撥儲蓄存款。
儲蓄機構非依法律、行政法規(guī)的規(guī)定，不得擅自凍結、劃撥儲戶的儲蓄存款，也不得協(xié)助任何單位或個人凍結、劃撥儲戶的儲蓄存款。否則，構成違約，應當承擔違約損害賠償責任。
4、儲蓄機構違反規(guī)定辦理儲戶掛失。
《儲蓄管理條例》第31條規(guī)定：“儲戶遺失存單、存折或預留印鑒、印章的，必須立即持本人身份證明，并提供儲戶的姓名、開戶時間、儲蓄種類、金額、帳號及住址等有關情況，向其開戶的儲蓄機構書面申請掛失。在特殊情況下，儲戶可以口頭或者函電形式申請掛失，但必須在5天內(nèi)補辦書面申請掛失手續(xù)?！眱舭凑找?guī)定辦理掛失手續(xù)，儲蓄機構必須予以接受，并辦理存款的掛失。儲蓄機構受理掛失后，必須立即停止支付該儲蓄存款，如果儲蓄機構拒絕受理掛失，或者受理掛失后，仍支付該儲蓄存款的，都構成違約。造成儲戶損失的，應當承擔賠償責任。但是，儲蓄機構受理該儲蓄存款已被他人支取的，儲蓄機構不負責賠償責任。
違約責任的論文篇二
工程建設是一項多主體參與的系統(tǒng)工程，其中的每一個參與主體的工作質量都與最終建筑產(chǎn)品的質量相關。作為工程建設過程中重要參與主體的設計單位、監(jiān)理單位自然不能例外。
設計單位，是指持有國家規(guī)定部門頒發(fā)的建筑工程設計資質證書，運用工程建設的理論及技術經(jīng)濟方法，按照現(xiàn)行技術標準，對新建、改建、擴建項目的工藝、土建、公用工程、環(huán)境工程等進行綜合性設計（包括必須的非標準設備設計）及技術經(jīng)濟分析，并提供作為建設依據(jù)的設計文件和圖紙的活動的單位。工程監(jiān)理單位，是指持有國家規(guī)定部門頒發(fā)的建筑工程監(jiān)理資質證書，具有法人資格，受建設單位委托對工程建設項目實施階段進行投資、質量、進度監(jiān)督和管理活動的單位。
建設工程是百年大計，其勘察、設計、施工的技術要求比較復雜，建設工程的質量更是關系到人身財產(chǎn)安全，重要工程的質量甚至對社會政治、經(jīng)濟活動產(chǎn)生巨大影響。作為技術和智力較為密集的兩個建設活動主體，設計單位、監(jiān)理單位的工作內(nèi)容決定了他們與工程質量缺陷和損害具有密切的關系。對于設計單位而言，其工作內(nèi)容主要包括制作施工設計文件、設計文件的技術交底、現(xiàn)場施工技術配合、參加工程質量驗收等。設計質量缺陷將帶來實際工程質量的先天不足。9月24日，投資4.23億元興建的寧波招寶山大橋，在經(jīng)過三年建設即將合龍之際，突然發(fā)生嚴重的梁體斷裂事故，雖未造成人員傷亡，但這起事故使整個工程工期延誤近兩年，經(jīng)濟損失巨大，并且在社會上造成了極大的負面影響。據(jù)有關部門調(diào)查后認為，造成該橋質量事故發(fā)生的主要原因是設計上存在漏洞，主梁結構設計上欠厚、底板厚度過薄等等。對于監(jiān)理單位而言，其主要工作內(nèi)容之一就是對施工質量進行施工前、施工中、施工后的全過程的技術控制和監(jiān)督，而對于施工質量控制和監(jiān)督的任何疏忽和差錯均可能使得設計的意圖和法定的技術標準不能實現(xiàn)?；诒O(jiān)理單位工作性質的特點，在委托監(jiān)理的工程發(fā)生施工質量損害的多數(shù)情況下，往往不同程度地存在著監(jiān)理工作的過錯。因此，為工程質量首先奠定技術基礎的設計單位和對施工質量進行全過程監(jiān)督管理的監(jiān)理單位對于建設工程的最終質量負有重大責任。建設部5月25日以建設[]105號文下發(fā)的“關于進一步加強勘察設計質量管理的緊急通知”和有關強化建筑市場管理的通知也進一步表明，工程設計、監(jiān)理質量的問題目前仍然十分突出。
二、設計單位、監(jiān)理單位承擔建筑質量損害賠償責任的法律依據(jù)。
鑒于設計、監(jiān)理工作在工程建設活動中對于工程最終質量的重要性，我國現(xiàn)行法律、法規(guī)對有關設計單位、監(jiān)理單位在建設工程質量責任方面已有一系列相應的規(guī)定。涉及這些規(guī)定的法律、法規(guī)主要有：《中華人民共和國合同法》（下稱合同法）、《中華人民共和國建筑法》（下稱建筑法）、《建設工程質量管理條例》（下稱質量管理條例）、《建設工程勘察設計管理條例》（下稱設計管理條例）。筆者認為，這些法律的規(guī)定體現(xiàn)了以下立法原則。
（一）對設計、監(jiān)理單位及其從業(yè)的專業(yè)技術人員實行嚴格的資質資格管理。嚴禁無資質或超越資質承攬設計、監(jiān)理業(yè)務。質量管理條例第十八條、第三十四條、設計管理條例第二章對此作了詳細規(guī)定。
（二）設計、監(jiān)理工作應遵循一系列原則性規(guī)范。如建筑法第十條規(guī)定，設計單位對于建設單位提出的違反法律、行政法規(guī)和建筑工程質量、安全標準，降低工程質量的要求，應當拒絕。第五十六條規(guī)定，設計文件應當符合有關法律、行政法規(guī)的規(guī)定和建筑工程質量、安全標準、建筑工程設計技術規(guī)范以及合同的約定。設計文件選用的建筑材料、建筑構配件和設備，應當注明其規(guī)格、型號、性能等技術指標，其質量要求必須符合國家規(guī)定的標準。質量管理條例第二十條規(guī)定，設計單位應當根據(jù)勘察成果文件進行建設工程設計。設計文件應當符合國家規(guī)定的設計深度要求，注明工程合理使用年限。第三十六條規(guī)定，工程監(jiān)理單位應當依照法律、法規(guī)以及有關技術標準、設計文件和建設工程承包合同，代表建設單位對施工質量實施監(jiān)理，并對施工質量承擔監(jiān)理責任。第三十八條規(guī)定，監(jiān)理工程師應當按照工程監(jiān)理規(guī)范的要求，采取旁站、巡視和平行檢驗等形式對建設工程實施監(jiān)理。
（三）設計、監(jiān)理單位及其從業(yè)的專業(yè)技術人員應當對自己的工作成果負責；對于因工作質量不符合法定和約定的要求，給建設單位造成損失的，應當承擔賠償責任。如：合同法第二百八十條規(guī)定，設計的質量不符合要求或者未按照期限提交設計文件拖延工期，造成發(fā)包人損失的，設計人應當繼續(xù)完善設計，減收或者免收設計費并賠償損失。第二百八十二條規(guī)定，因承包人的原因致使建設工程在合理使用期限內(nèi)造成人身和財產(chǎn)損害的，承包人應當承擔損害賠償責任；建筑法第三十五條規(guī)定，工程監(jiān)理單位不按照委托監(jiān)理合同的約定履行監(jiān)理義務，對應當監(jiān)督檢查的項目不檢查或者不按照規(guī)定檢查，給建設單位造成損失的，應當承擔相應的賠償責任。
（四）對監(jiān)理單位與建設單位、承包單位（即施工單位）串通，弄虛作假，造成工程質量損害的特別禁止。建筑法第三十五條規(guī)定，工程監(jiān)理單位與承包單位串通，為承包單位謀取非法利益，對建設單位造成的損失的，應當與承包單位承擔連帶賠償責任。第六十九條規(guī)定，工程監(jiān)理單位與建設單位串通，弄虛作假，造成工程質量損害的，應當與建設單位承擔連帶賠償責任。
依據(jù)民法理論，損害賠償?shù)呢熑涡螒B(tài)一般分為違約損害賠償責任和侵權損害賠償責任。但是，筆者認為，設計單位、監(jiān)理單位對于建設工程質量的損害賠償責任主要是違約損害賠償責任，而在侵權損害賠償責任方面，與其他一般主體相比并無特殊性。因此，本文僅就違約損害賠償責任進行討論。
設計單位、監(jiān)理單位在工程質量方面的違約損害賠償責任，是指設計單位、監(jiān)理單位不履行或者不當履行與參與工程建設的其他主體（主要是建設單位，即合同法中的發(fā)包人）之間合同約定的義務，造成合同相對人（主要是建設單位）因工程質量問題而產(chǎn)生財產(chǎn)損失，應當承擔的賠償損失的民事責任。
針對設計單位、監(jiān)理單位主要是以智力勞動參與工程建設的行業(yè)特點，他們在工程質量的違約損害賠償責任的構成要件通常包括：
1、合同義務的不履行或不當履行。具體表現(xiàn)為拒絕履行、因設計單位、監(jiān)理單位的原因造成的履行不能、不完全履行、履行遲延和履行瑕疵。工程實踐中，主要又表現(xiàn)為履行遲延和履行瑕疵。如，設計單位遲延交付后續(xù)施工所需的圖紙；監(jiān)理單位遲延下達必要的停工指令；設計文件內(nèi)容的差錯；監(jiān)理單位對施工機械的質量控制不力等。
2、合同相對人（即建設單位）因工程質量問題遭受損害。這種損害具體又可分為直接損害和間接損害。關于損害的范圍，本文隨后將專門討論。
3、違約行為與損害事實之間具有因果關系。如果違約行為與損害事實之間沒有因果關系，違約方只承擔違約的其他民事責任，而不承擔損害賠償責任。確定有無因果關系，筆者贊同采用相當因果關系說[1]，即應以自合同成立至違約行為出現(xiàn)時，依具有相應資質的設計人員、監(jiān)理人員的一般專業(yè)知識經(jīng)驗而可得知，以及設計單位、監(jiān)理單位所知或應知的條件為基礎，一般地有發(fā)生同種結果可能。這種條件和結果即構成相當因果關系。
4、設計單位、監(jiān)理單位對于合同義務的不履行或不當履行具有過錯。過錯包括故意和過失。就一般情形而言，如果設計單位、監(jiān)理單位雖然違反了合同義務，但并無故意或過失，亦不承擔責任。
四、設計單位在工程質量方面的合同義務及其違約的主要表現(xiàn)。
在一項工程建設活動中，涉及工程質量問題的、以設計單位作為合同當事人的合同一般即指，建設單位與設計單位之間簽訂的“工程設計合同”。在“工程設計合同”中，設計單位的合同義務主要包括按約定的時間交付用于施工的設計文件、設計文件施工交底、根據(jù)工程進度完成現(xiàn)場施工技術配合（包括對施工中出現(xiàn)工程安全和質量的問題，參與技術分析和提出相關的技術解決方案）、參加隱蔽工程、單項、單位工程驗收和項目竣工驗收。此外，設計單位的合同義務還明示或隱含地包括設計工作的程序及成果應該符合國家法律、法規(guī)、規(guī)章、技術標準、規(guī)范的要求。
因此，根據(jù)以上法律、法規(guī)的規(guī)定和工程設計工作的實際情況，設計單位違反合同義務，可能導致工程質量出現(xiàn)問題的情形主要表現(xiàn)在：
1、遲延交付設計文件。
設計單位遲延交付設計文件，在工程施工過程中前后工序時效性較強的情況下，往往造成工程質量事故。筆者最近接觸的一個案件即屬于此類情形。地處上海繁華商業(yè)街的某工程，在基礎基坑開挖后，由于設計單位的基礎底板施工圖遲延交付，造成基坑暴露時間過長，對上海地鐵隧道的安全造成巨大威脅，同時，該工程本身的地基土受擾動而導致實際承載力降低，建設單位為了保證地鐵隧道的安全和工程本身的地基安全，不得不增加巨額支出采取臨時保護措施，還造成工期延誤，銀行貸款利息增加，施工單位提出索賠。
2、設計錯誤。
設計錯誤是設計單位違反合同義務，造成工程質量事故的主要表現(xiàn)形式。具體又表現(xiàn)為未根據(jù)勘察成果文件或其他基礎性技術文件進行工程設計、計算錯誤、標示錯誤、設計單位屈從于建設單位違法降低工程質量的要求導致設計不符合工程質量的強制性標準等多種形式。比如，筆者接觸到的一起工程質量事故即屬于此類原因。由于設計合同規(guī)定的設計時間緊迫，設計單位根據(jù)勘察單位的初步勘察成果，即進行了建筑地基和基礎的施工圖設計。隨后，勘察單位又提供了詳細的勘察報告，但由于設計人員的疏忽，未對原已交付施工的地基基礎施工圖進行復核，結果因局部區(qū)域樁基設計不符合國家強制性規(guī)范的要求，造成工程質量出現(xiàn)嚴重問題。又如，被建設部通報全國的陜西省子洲縣子洲中學教學樓質量事故也主要是由于設計錯誤引起的。由于施工圖設計文件未嚴格按該地區(qū)6度抗震設防的規(guī)定進行設計，結構體系不合理，整體性差，構造措施不符合要求，這座教學樓投入使用僅2個月，就在部分大梁及五層多功能廳、階梯挑梁處出現(xiàn)不同程度的裂縫，最寬處達1.5毫米左右。
3、設計文件不符合國家規(guī)定的設計深度要求。
為了保證工程設計文件符合必須的編制深度要求，國家頒布了有關設計文件內(nèi)容和深度要求的一系列強制性規(guī)范。比如，在建筑制圖的有關國家標準中，就對工程設計各專業(yè)各設計階段的設計文件的基本圖目、圖例、數(shù)量單位、圖紙比例、文字、標注方法等作了詳細的規(guī)定。如果設計文件不完全符合國家對設計文件的編制深度要求，雖然不屬于設計錯誤，但由于設計意圖的表達過于粗糙或含糊，輕則影響各專業(yè)圖紙的相互協(xié)調(diào)和后續(xù)施工準備工作，重則因施工圖缺漏、矛盾或施工人員對施工圖紙的理解產(chǎn)生錯誤，從而出現(xiàn)建筑工程質量和安全事故。如：上海郊區(qū)某鋼結構廠房，在吊裝施工就位后屋面板鋪裝前，即發(fā)現(xiàn)多榀鋼屋架發(fā)生過大變形。經(jīng)調(diào)查分析發(fā)現(xiàn)，導致事故的直接原因是設計圖紙上關于鋼屋架屋脊連接節(jié)點處的高強螺栓的標示不明，施工單位誤用了同直徑的普通螺栓。
4、設計單位對施工圖交底不清。
施工圖完成并經(jīng)審查合格后，設計文件的編制工作已經(jīng)完成，但并不是設計工作的完成，設計單位仍應就設計文件向施工單位作詳細的說明，這對于施工人員正確貫徹設計意圖，加深對設計文件難點、疑點的理解，確保工程質量具有重要意義。按照行業(yè)慣例，設計單位將完成的設計文件交建設單位，再由建設單位轉發(fā)施工單位后，由設計單位將設計的意圖、特殊的`工藝要求，以及建筑、結構、設備等各專業(yè)在施工中的難點、疑點和容易發(fā)生的問題等向施工單位作詳細說明，并負責解釋施工單位對設計文件的疑問。如果因設計人員的過錯，在施工圖交底時，尤其是對于在施工中需要特別重視的問題交底不清，可能導致工程質量出現(xiàn)問題。前文提到的上海郊區(qū)某廠房鋼屋架工程質量事故，其部分原因也是設計單位在施工圖交底中，對需要使用高強螺栓的特殊設計意圖，未能向施工單位作出明確的說明，從而造成施工人員對螺栓的誤用。
5、設計單位未參加建設工程質量事故的分析，或對于因設計造成的質量事故未提出相應的技術處理方案。
工程質量事故發(fā)生后，工程的設計單位有義務參與質量事故分析。建設工程的功能、所要求達到的質量在設計階段即已確定，工程質量在一定程度上就是工程是否準確表達了設計意圖，因此，當工程出現(xiàn)質量事故時，該工程的設計單位對事故的分析具有權威性。對于因設計造成的質量事故，工程設計單位同時也有義務提出相應的技術處理方案。設計單位違反上述義務，未參加建設工程質量事故的分析，或對于因設計造成的質量事故未提出相應的技術處理方案，均有可能造成工程質量事故危害和損失的擴大。
6、設計單位非法轉包設計任務。
曾經(jīng)一度轟動上海的貝港橋垮塌事故的部分原因是設計單位非法轉包設計任務。1995年12月26日，上海市奉賢縣南橋鎮(zhèn)貝港河上新建成尚未投入使用的貝港橋突然坍塌。不到5分鐘，整橋搭跨河部分約52米長的橋身斷成幾截，全部沉入河中，成為一起罕見的橋梁工程質量事故。經(jīng)事故分析，造成事故的原因，除了施工質量問題外，設計過錯也是一個重要的原因：設計單位將部分設計工作轉包給了沒有相應設計資質的其他單位，并出現(xiàn)設計錯誤。事故發(fā)生后，設計單位雖然承擔了相應的賠償責任，但其中的教訓值得所有設計單位記取。
五、監(jiān)理單位在工程質量方面的合同義務及其違約的主要表現(xiàn)。
在一項工程建設活動中，涉及工程質量問題的以監(jiān)理單位作為合同當事人的合同一般即指，建設單位與監(jiān)理單位之間簽訂的“委托監(jiān)理合同”。在“委托監(jiān)理合同”中，監(jiān)理單位的主要合同義務之一就是對施工質量進行控制和監(jiān)督。其中具體包括：1、對施工場地進行質檢驗收；2、檢查工程所需原材料、半成品的質量；3、對施工機械的質量控制；4、審查施工單位提交的施工組織設計；5、施工工序質量控制；6、隱蔽工程檢查驗收；7、分析質量事故原因，審查批準處理質量事故的技術措施或方案，檢查處理效果；8、行使質量監(jiān)督權，下達停工指令；9、質量、技術簽證；10、單項、單位工程驗收；11、項目竣工驗收。此外，監(jiān)理單位的合同義務還明示或隱含地包括監(jiān)理工作的程序及成果應該符合國家法律、法規(guī)、規(guī)章、技術標準、規(guī)范的要求。
因此，根據(jù)以上法律、法規(guī)的規(guī)定和工程監(jiān)理工作的實際情況，監(jiān)理單位違反合同義務，可能導致工程質量出現(xiàn)問題的情形主要表現(xiàn)在：
1、對應當監(jiān)督檢查的項目不檢查或者不按照規(guī)定檢查。
這是監(jiān)理單位違反合同義務，造成工程質量事故的主要表現(xiàn)形式。所謂“不檢查”是指監(jiān)理單位對監(jiān)理合同中規(guī)定應當監(jiān)督檢查的項目不履行檢查義務，導致工程質量問題；所謂“不按照規(guī)定檢查”是指監(jiān)理單位不按照法律、行政法規(guī)、有關的技術標準、設計文件和建筑工程承包合同規(guī)定的要求和檢查辦法進行檢查[2].如，前文提到的上海郊區(qū)某廠房鋼屋架工程質量事故，對事故調(diào)查的結果還表明，在該事故中，工程監(jiān)理人員未按照中國工程監(jiān)理協(xié)會主編、建設部批準的強制性技術規(guī)范gb50319-《建設工程監(jiān)理規(guī)范》關于專業(yè)監(jiān)理工程師應履行的“核查進場材料、設備、構配件的原始憑證、檢測報告等質量證明文件及其質量情況，根據(jù)實際情況認為有必要時對進場材料、設備、構配件進行平行檢驗，合格時予以簽認”的職責要求，對施工單位自行采購的螺栓進行質量證明文件的核查。在鋼屋架進行現(xiàn)場地面拼裝時，又由于監(jiān)理工程師的經(jīng)驗不足，未對拼裝中的螺栓扭矩進行平行檢驗，從而喪失了在吊裝就位前發(fā)現(xiàn)和避免質量問題的機會，導致了事故損失的擴大。
2、雖按照規(guī)定進行了檢查，但對質量監(jiān)督權行使不力。
監(jiān)理單位在按照規(guī)定進行了檢查，發(fā)現(xiàn)工程質量隱患或已經(jīng)出現(xiàn)的工程質量問題后，由于過失或故意，對質量監(jiān)督權行使不力，如遲延或未下達停工、整改指令，可能導致工程質量問題。在上海浦東某高層商住樓的基礎基坑支撐拆除施工中，由于鄰近的高層建筑同時進行基礎施工，監(jiān)理工程師根據(jù)基坑邊坡變形監(jiān)測記錄，發(fā)現(xiàn)了基坑邊坡變形出現(xiàn)異常，未能及時下達有關停工、整改指令，導致相鄰基坑出現(xiàn)局部坍塌。
3、與建設單位或施工單位串通，降低質量標準，造成損害。
建設單位與監(jiān)理單位之間是一種委托和被委托的關系，監(jiān)理單位與施工單位之間是一種監(jiān)督和被監(jiān)督的關系，監(jiān)理單位依據(jù)委托監(jiān)理合同代表建設單位進行工程建筑活動的監(jiān)督。但實踐中確實存在監(jiān)理單位與建設單位或施工單位串通，偷工減料、降低質量標準，謀取非法利益的行為，這樣做的結果將嚴重影響建筑工程的質量和安全，因此為建筑法所嚴格禁止。對于監(jiān)理單位的此類行為導致工程質量損害，造成損失的，應當由過錯方，即監(jiān)理單位和建設單位或監(jiān)理單位和施工單位共同承擔責任或相應的連帶賠償責任。
首先，需要指出，合同法和建筑法對設計單位、監(jiān)理單位的違約責任的規(guī)定均包括賠償損失。而此前的有關規(guī)定以及合同示范文本中只是減收或免收設計費、監(jiān)理酬金，并沒有賠償損失的規(guī)定，因此，可以說，合同法和建筑法對設計單位、監(jiān)理單位的法律責任在原有基礎上加重了。
其次，就一般違約損害賠償?shù)呢熑畏秶?，應當以實際損失為限，損失多少，賠償多少。其損失范圍，應包括直接損失和間接損失。在確定設計單位、監(jiān)理單位違約損害賠償?shù)呢熑畏秶鷷r，原則上也應如此。
直接損失是指設計、監(jiān)理單位因違反合同而給建設單位實際上已經(jīng)造成的財物的減少、滅失、損毀或者支出的增加。比如，由于設計單位遲延交付基礎施工圖，為保證已開挖基坑的干燥，施工單位采取延長基坑降水時間的措施而導致建設單位工程款支出的增加。間接損失是指設計、監(jiān)理單位因違反合同而使建設單位減少的可得利益，一般具有以下特征[1]：首先，損害的是未來的可得利益，不是既得利益；其次，該未來利益是必得利益而不是假設利益；最后，可得利益必須在設計單位、監(jiān)理單位對合同義務的不履行或不當履行所直接影響的范圍內(nèi)。如因設計錯誤或監(jiān)理中未發(fā)現(xiàn)施工錯誤致使樓層局部標高錯誤，導致建設單位可銷售的建筑面積減少。
對于損害賠償數(shù)額的計算方法，可以在合同中約定；合同沒有約定的，按照通常的計算方法計算。在建設工程實踐中，不僅工程的投資遠大于工程設計費或監(jiān)理酬金，而且在某些情況下，如果出現(xiàn)由于設計單位或監(jiān)理單位的違約而引起的工程質量損害，其賠償?shù)慕痤~也可能遠遠大于工程設計費或監(jiān)理酬金。如果按照上述的一般違約損害賠償?shù)呢熑畏秶?，由違約的設計單位或監(jiān)理單位賠償全部損失，可能導致其賠付不能。因此，在實務操作中，設計單位/監(jiān)理單位可以通過在合同中約定最高損害賠償數(shù)額的辦法來實際縮小法定的損害賠償?shù)呢熑畏秶?，或者通過投保設計師、監(jiān)理師職業(yè)責任險等方式擴大實際的損害賠償能力。
最后，在工程實務中，工程中的質量問題往往由多個主體的違約行為共同引起。此時，各違約主體損害賠償責任的分擔仍應視各方的違約行為是否符合違約損害賠償責任的四個構成要件來決定。如果屬于設計合同或監(jiān)理合同雙方的混合過錯，或者屬于合同一方設計單位或監(jiān)理單位與合同以外的施工單位的共同過錯，共同造成了建設單位的損失，應采取過錯與責任相當?shù)脑瓌t處理。比如，由于建設單位向設計單位提供了錯誤的基礎性文件，同時設計單位的設計本身也有錯誤，共同造成了工程質量瑕疵，致使建設單位遭受損失，則設計單位對于建設單位僅承擔因設計錯誤所造成的那一部分損失的賠償責任。又如，在監(jiān)理單位不按照監(jiān)理合同的約定履行監(jiān)理義務，出現(xiàn)工程質量瑕疵，給建設單位造成損失的情況下，建設單位所受到的損失，通常既與監(jiān)理單位的違約行為有關，也與施工單位的有關施工項目本身不合格有關。在此情況下，監(jiān)理單位與施工單位都應當向建設單位承擔各自的賠償責任。
參考文獻。
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違約責任的論文篇三
中國《合同法》共規(guī)定了五大類違約責任形式：
1.繼續(xù)履行，又稱強制履行，指在違約方不履行合同時，由法院強制違約方繼續(xù)履行合同債務的違約責任方式。其構成要件下：(1)存在違約行為;(2)必須有守約方請求違約方繼續(xù)履行合同債務的行為;(3)必須是違約方能夠繼續(xù)履行合同。
2.采取補救措施：根據(jù)《合同法》第111條規(guī)定：“質量不符合約定的，應當按照當事人的約定承擔違約責任。對違約責任沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，受損害方根據(jù)標的的性質以及損失的大小，可以合理選擇要求對方承擔修理、更換、重作、退貨、減少價款或者報酬等違約責任?！?/p>
3.賠償損失，即債務人不履行合同債務時依法賠償債權人所受損失的責任。我國合同法上的賠償損失是指金錢賠，即使包括實物賠償，也限于以合同標的物以外的物品予以賠償。其責任構成如下：(1)違約行為;(2)損失;(3)違約行為與損失之間有因果關系;(4)違約一方?jīng)]有免責事由。
4.定金責任：《合同法》第115條規(guī)定：“當事人可以依照〈中華人民共和國擔保法〉約定一方向對方給付定金作為債權的擔保。債務人履行債務后，定金應當?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務的，無權要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金。”
5.違約金責任，又稱違約罰款，是由當事人約定的`或法律直接規(guī)定的，在一方當事人不履行合同時向另一方當事人支付一定數(shù)額的金錢，也可以表現(xiàn)為一定價值的財物。
合同違約的處理方式。
單方違約。
預期違約的實質是種毀約行為，分為明示毀約和默示毀約兩種。所謂明示毀約，是指一方當事人在合同履行到來之前，明確、肯定地向另一方表示其將不履行合同義務。違約廣播這種毀約心思表示既可以是書面的，也可以是口頭的。所謂默示毀約，是指當事人在合同履行期到來之前，根據(jù)對方當事人的行為表現(xiàn)而預示其將不履行合同義務。其構成條件為：1、債務人的行為符合《合同法》第68條所規(guī)定的情形;2、守約方具有確鑿證據(jù)證明對方具有上述情形;3、違約方不愿提供適當?shù)穆男袚！τ陬A期違約，守約當事人依法選擇下列救濟方式來追究對方當事人的法律責任：
自救手段。
依《合同法》第94條的規(guī)定，對于預期違約，守約方依此享有合同解除權，可單方解際合同，并可請求對方賠償損失。此規(guī)定比較適合明示毀約。但對于默示毀約而言，因恐難以掌握對方違約的確切證據(jù)，故守約方不宜而采取解除合同措施，可參照合同法第68條規(guī)定，中止合同履行或中止合同履行或履行準備，以避免擴大自己的經(jīng)濟損失;立即通知對方當事人在預期間內(nèi)提供適當?shù)穆男袚?。若對方當事人在處理期間內(nèi)不能提供適當擔保，應視為對方明示毀約，此時可依法解除合同，并請求賠償損失。此種自助措施與行使不安履行抗辯相似。
司法救濟。
依《合同法》第108條規(guī)定，一方當事人違約，對方可在履行期限屆滿之前要求其承擔違約責任。此種措施，對于明示毀約易于操作;但對于默示毀約，守約方須掌握對方預期違約的確切的證據(jù)后方可訴諸法律，否則，將因證據(jù)不力反而于己不利。
等待履行。
當一方預期違約，對方可堅持合同的效力，要求或等待對方到期履行合同，以靜觀對方的態(tài)度是否有所變化，然后決定是否采取相應措施。對于明示毀約，守約方應明確要求對方撤回毀約的思表示，而不能一味地坐等對方履行，以免擴大損失。對于默示毀約，守約方一時無確切證據(jù)證實對方毀約，可等待對方到期是否履行;若對方到期不履行，可依實際違約中的不履行情形追究其違約責任，或者依法解除合同，請求賠償損失。
違約責任的論文篇四
合同違約是指違反合同債務的行為，亦稱為合同債務不履行，這里的合同債務，既包括當事人在合同中約定的義務，又包括法律直接規(guī)定的義務，還包括根據(jù)法律原則和精神的要求，當事人所必須遵守的義務。僅指違反合同債務這一客觀事實，不包括當事人及有關第三人的主觀過錯。各個國家合同法對違約行為形態(tài)的劃分都是不一樣的。
違約責任的論文篇五
一、中國誠信的含義及誠信原則的繼承
有著五千年文明史的中華民族自古以來就是名揚天下的禮儀之邦，有著崇尚誠實守信的傳統(tǒng)美德，并把誠實守信作為人處世，接人待物的倫常規(guī)范。一些流傳至今、廣為傳誦的成語典故，如“一言為定，一諾千金，信誓旦旦，言而有信，一言既出、駟馬難追，言必行、行必果”等等就濃縮了對誠信重要性認識的精華。追溯到先秦儒家?？住⒚?、荀子把誠信從做人之道擴展到治世之道，具有促進道德完善、家庭和睦、國家興旺和天下安寧的多種社會功能。三國時，誠信的當時模式“義”幫助蜀國在三分天下中有了一席之位，之后又日漸形成了“受人之托，忠人之事”的誠信文化；利用人格誠信關系，自明清以來，中國人逐漸沖破了“要想富，男力田女織布”的重農(nóng)思想，開始“求富于市”，在尋求財富的漫長過程中人們總結出一條不可違背的法則“君子愛財，取之有道”思誠者，人之道也”，這個“道”就是商業(yè)經(jīng)濟和資本運作的規(guī)律。為此商人們一直堅持義利并重，講求誠信“利從誠中出，譽從信中來”認為這樣做才是走了正道，才是誠商正賈，才能取得好的效益。商品經(jīng)濟發(fā)展過程中歷來將誠實守信，童叟無欺作為重要的商業(yè)道德。
作為法律上的誠信原則的倫理基礎是“誠”和“信”，作為個人的內(nèi)在德性的“誠”，也就是誠實，這種誠實在人與人的交往中體現(xiàn);信則是個人對他人產(chǎn)生的信任。古往今來，誠實和信用都是人與人所要遵循的基本道德規(guī)范。兩千多年以前，孔子就強調(diào)“民以誠而立”，并將“信”與“仁、義、禮、智”并列為儒家道德的基本范疇。誠實和信用也往往被作為區(qū)分善惡的分水嶺，是支撐社會的道德支支點。儒家文化“言必行，行必果”信用被中國傳統(tǒng)道德提升為立人與立國之本。
我國的“誠實信用原則”是在近代民事立法中仿效了大陸法系的傳統(tǒng)，從德國、日本等國繼受了這一術語。誠實信用原則源自羅馬法學家所崇尚的“善意與衡平”等自然法思想，在實踐中來自于羅馬法中的誠信契約和誠信訴訟。所謂誠信契約，是指債務人不僅要承擔契約規(guī)定的義務，而且要承擔誠實，善意的補充義務。由誠信契約發(fā)生的訴訟稱為誠信訴訟，在誠信訴訟中法官享有自由裁量權，不受契約字面表述的約束，而可依照公平正義的原則進行裁判，并可以對當事人的約定進行干預，在現(xiàn)代的合同立法中將這一思想加以援用和發(fā)展。
二、淺析合同法的誠實信用原則與功能
我國《合同法》規(guī)定：“當事人對合同條款的理解有爭議的，應當按照合同所使用的詞句、合同的有關條款、合同的目的、交易習慣以及誠實信用原則，確定該條款的真實意思?！蓖瑫r由于誠實信用原則本身內(nèi)含法律之公平正義之價值，因此在對有關模糊性，不周延的法律規(guī)定解釋時，依誠實信用原則加以解釋，并通過這一解釋達到法律具體化之目的。
當事人在訂立合同時，可能因其所使用的文義詞句不當，未能將其真實意思表達清楚；或者因為法律知識懂得少，而未能明確各自的權利義務關系，使合同難以正確履行，從而發(fā)生糾紛，因合同條文不清發(fā)生爭議以后，法院法官或仲裁機關通過事實和法律，依據(jù)誠實信用原則，考慮合同的性質和目的，合同簽約地的習慣等探求出當事人的真實意思，以正確、合理地解釋合同，以闡明事實之應有的法律含義，以及法律應有的價值含義，從而使案件得到公正的裁決。
合同的履行，是指合同的當事人按照合同完成約定的義務，如交付貨物、提供服務、支付報酬或價款、完成工作、保守秘密等。在社會生活中，人們之所以要磋商和訂立合同，以自己的某種具有價值的東西去與別人交換，無非是期望能獲得更大的價值，創(chuàng)造更多的財富。而這一價值能否實現(xiàn)完全有賴于雙方訂立的合同能否真正得以履行。如果僅僅是訂立了合同而沒有實際履行合同，那么不但為爭取簽約的所有努力都會付之東流，而且還可能招致經(jīng)濟上和信譽上的嚴重損失。因此，履行合同是實現(xiàn)合同目的最重要和最關鍵的環(huán)節(jié)，直接關系到合同當事人的利益，因此也使履行問題成為合同法實踐中最容易出現(xiàn)爭議的問題。
誠實信用原則確立的是在市場經(jīng)濟活動中，參與交易的各方當事人所應嚴格遵守的一種最基本的行為準則和道德觀念。它要求行為人本著真誠、真實、恪守信用的原則和精神，以善意的主觀意識和行為方式正確行使自己的權利，履行自己的義務。《合同法》頒布之前，我們通常所說的“重合同、守信用”就是這一原則的相關內(nèi)容在合同關系中的體現(xiàn)。
《合同法》不僅將誠實信用原則確立為本法的基本原則，同時還將這一原則確定為合同履行過程中的基本原則，顯見誠實信用原則在《合同法》中的重要地位和作用，并已成為貫穿整個《合同法》的基本理念。因此，在具體的合同業(yè)務操作中，正確理解和適用誠實信用原則，對于合同當事人恰當?shù)芈男凶约旱臋嗬x務，保障己方的合法權益，以及律師處理相關的糾紛案件都具有重要的實際指導意義。
《合同法》規(guī)定“當事人應當遵循誠實信用原則，根據(jù)合同性質、目的和交易習慣履行通知、協(xié)助、保密等義務”。此規(guī)定可以理解為在合同履行問題上將誠實信用作為基本原則的確認。從字面上看，誠實信用原則就是要求人們在市場活動中講究信用，恪守諾言，誠實不欺，在不損害他人利益和社會利益的前提下追求自己的利益，以“誠實商人”的形象參加經(jīng)濟活動。從內(nèi)容上看，誠實信用原則并沒有確定的內(nèi)涵，因而有無限的適用范圍。即它實際上是一個抽象的.法律概念，內(nèi)容極富于彈性和不確定，有待于就特定案件予以具體化，并隨著社會的變遷而不斷修正自己的價值觀和道德標準。
三、實際生產(chǎn)生活中誠實守信的作用
從社會學角度來說，人們之所以能夠進行交易就在于相互之間建立了一種信任。我把商品賣給你，你再把錢給我，交易完成。我先把商品放心大膽的交到你手上，乃是基于我相信你會對我支付相應的價款。如果別人都說你耍無賴，是一個不講信用的小人，恐怕我也不會放心的先把商品交給你。也許可以說一手交錢一手交貨能阻止這種情況的出現(xiàn)，但一手交錢一手交貨不會涵蓋所有的交易領域，而且在此情況下，由于缺乏信任，賣方也有可能懷疑買方的錢是不是真錢，買方懷疑賣方的貨是不是假貨。所以說信用是市場經(jīng)濟秩序的基礎。沒有信用也就沒有商品經(jīng)濟。
信用秩序的主要功能在于建立和保持一種可以大致確定的預期，以便利市場交易主體的相互交往和行為。只有在確定的預期的情況下。我們才會進行一切社會交往和活動，我們才會放心大膽的把錢存入銀行，而不擔心被國家吞掉;我們才會放心的與人交易，不會擔心對方攜款(物)私逃。由此可見信用在市場經(jīng)濟中的地位有多大。但在現(xiàn)代社會里人們的預期在制度上很難得到保障，以前由于“熟人社會”，人口的流動性小，靠社會的輿論和道德觀念就可以保障人們的這種預期。但在如今流動性極強的社會中，單靠道德觀念已不能保證，所以人們一方面通過事先了解對方的財產(chǎn)、聲譽確立合理的預期，另一方面在出現(xiàn)糾紛后，法律能提供相關的制度來保障人們的合理預期，于是，誠信原則有了它的現(xiàn)實的土壤?？梢酝ㄟ^誠信原則這一彈性條款確立相關的法律制度。
四、當今社會存在的信用缺失問題
當今眾多國人對古人的誠信品質有所繼承，但沒能很海鷗地發(fā)揚光大。特別是社會、經(jīng)濟高速發(fā)展的今天，我國又正處于快速轉型期，經(jīng)濟社會制度都還不健全，法規(guī)也不完善，傳統(tǒng)的人格誠信已幾近支離破碎，現(xiàn)代的系統(tǒng)誠信尚具雛形，企業(yè)的市場交往、文化積淀、商業(yè)聯(lián)系還處于發(fā)展過程中，未完全成型。在這樣的社會大背景下，誠信的缺失相當嚴重，形勢不容樂觀。
隱藏在經(jīng)濟繁榮背后的是市場狀況的混亂無序。近幾年來，股市中的個別上市公司的造假事件以及企業(yè)之間形成的三角債關系層出不窮，惡意拖欠資金、合同欺詐，以次充好，等違反誠實信用原則的行為泛濫。甚至法院這種權威的司法機關的生效判決也不能得到很好的尊重，打官司完全是去爭一個管轄地。這種狀況人為加大了市場運行成本，使交易不暢，甚至于逐步萎縮，市場經(jīng)濟面臨危機。不講誠實信用的現(xiàn)象逐漸由少到多，從個別到普遍，眾多國人卻在市場經(jīng)濟的大潮中，在金錢、名利、聲望中迷失了自我，丟棄了誠信，使全國上下誠信度嚴重缺失，打造誠信已迫在眉睫。
五.針對信用缺失問題幾點建議：
1.在立法領域必須把誠實信用原則的相關立法建立健全起來。加快民法典的建設，把誠實信用原則在各單行法方面的應用具體化，加強可操作性是維護誠實信用原則的重要步驟。這樣做可達到如下效果：
（1）能夠有效界定民事行為及當事人之間的權利義務，使民事行為的責任明晰。
（2）針對地方保護主義的危害應杜絕政府對經(jīng)濟的過分干預，從而抑制企業(yè)的僥幸心理，減少短期經(jīng)濟行為。
（3）完善司法救濟制度，使法官的自由載量更加透明，操作性更強。
2.建立履蓋全社會的信用登記制度和監(jiān)督制度。其目的在于使公眾了解企業(yè)和其他經(jīng)濟主體的信用記錄，對不履行合同的當事人，違規(guī)操作造成資產(chǎn)損失的企業(yè)及從業(yè)人員以及逃廢債務的企業(yè)開列“黑名單”，從而判斷與對方交易的風險，擁有好的信用記錄檔案，人人樂于與之交易，信用記錄就可以成為市場經(jīng)濟主體的最大無形資產(chǎn)。
3.加強教育宣傳，立足于全民思想道德素質的提高，從思想觀念上端正對誠信的意識觀念看法，使自覺崇尚誠信蔚然成風。
治病得先找出病因，然后對癥下藥，便藥到病除。誠信的缺失主要癥結在于利益所趨，或是為了錢，或是為了名，或是為了利，貪圖眼前一己之私，鼠目寸光，貽誤終身，危害社會。針對這種情形，就要利用好各個媒體、載體加大教育宣傳攻勢，幫助形成正確的價值觀、人生觀、道德觀，引導人們高瞻遠矚、立足長遠、放眼未來，最起碼做到“君子愛財、取之有道。讓小到幼兒園小朋友、大到老年人，男女老少都紅紅火火地學起來，讓那感人的詞句、有趣的故事在市民中廣為流傳，讓自覺崇尚誠信蔚然成風。
六、總結
誠實信用原則是整個市場經(jīng)濟的道德論理基礎，在我國市場經(jīng)濟逐步完善的過程中，強化誠實信用意識，建立誠信體系，對于我國的市場經(jīng)濟建設具有非常重要的現(xiàn)實意義。作為市場經(jīng)濟的參于者。每個市場主體都必須以誠實信原則來要求自己在合同的訂立履行，終止后相關事務的處理以及合同糾紛的解決等方面都應以誠信、公平等理念來指導行為，以維護誠實信用原則的崇高地位，促進市場經(jīng)濟的發(fā)展。
違約責任的論文篇六
郭某曾在他處進行人工骨粉額顳部凹陷填充術，后在廣州進行局部骨粉刮除術及捷爾凝膠填充術，因對其形態(tài)不滿意，便到某醫(yī)院做修改手術。
1999年9月25日，在某醫(yī)院的醫(yī)療美容科接受了額、顳、眉弓骨粉、凝膠部分取出術，部分再次人工骨粉填充術。
為此，郭某支付給某醫(yī)院手術費3050元。
手術前，某醫(yī)院為郭某拍攝了7張術前照片，雙方簽訂了《美容整形手術協(xié)議書》(背面為《手術記錄》)及《術前須知》，上述材料均存放于某醫(yī)院處。
術后雙方發(fā)生糾紛，共同將《美容整形手術協(xié)議書》及《術前須知》封存在檔案袋內(nèi)，并簽上郭某姓名后存放于某醫(yī)院處。
某醫(yī)院的《中華人民共和國醫(yī)療機構執(zhí)業(yè)許可證》上載有“醫(yī)療美容科”的診療科目。
應郭某的要求，某醫(yī)院提交了7張照片、《美容整形手術協(xié)議書》、《術前須知》及簽有郭某姓名的檔案袋。
郭某認可7張照片，但認為《美容整形手術協(xié)議書》中“手術過程”欄中的內(nèi)容均是某醫(yī)院后填加的，《術前須知》及檔案袋是偽造的，上面的簽名并非其本人所簽，并申請對相關填充內(nèi)容的書寫時間及簽名同一性進行筆跡鑒定。
經(jīng)中華人民共和國公安部進行筆跡鑒定，結論為：《美容整形手術協(xié)議書》中的“術前情況記載、診斷、擬施手術”欄的內(nèi)容與其上其他內(nèi)容書寫時間未檢出差異;《手術記錄》中“手術過程”欄的內(nèi)容與其上其他內(nèi)容書寫時間不同;《術前須知》及檔案袋上的“郭某”簽字與郭某樣本字跡不是同一人書寫。
雙方對該筆跡鑒定結論中對己方有利的予以認可，對己方不利的不予認可，但均未提出相反證據(jù)。
郭某未就某醫(yī)院涂改術前照片之主張舉證。
另根據(jù)郭某的申請，北京市法庭科學技術鑒定研究所對郭某手術部位及傷殘程度進行評定。
該所經(jīng)檢查對郭某目前狀況予以確認、分析及鑒定意見為：被鑒定人目前頭面部大體外觀與常人相比顯然沒有顯著的異常，但此次手術部位處存有填充物欠平整、不對稱的情況，且自覺局部遺留較著不適感。
從其左眉運動、及左額頂感覺障礙的出現(xiàn)及恢復過程來看，提示有神經(jīng)損傷存在;鑒于目前沒有與美容糾紛相應的傷殘評定標準，現(xiàn)就郭某的傷殘情況無法做出評定。
原告訴稱，某醫(yī)院的行為既構成違約又侵犯其生命健康權，根據(jù)合同法的規(guī)定特提起侵權賠償之訴。
要求1、某醫(yī)院退還手術費3050元;2、某醫(yī)院是一級甲等醫(yī)院，不具備設立整形外科的條件，其執(zhí)業(yè)許可證上也無“整形外科”的診療科目，不給《手術協(xié)議書》和《術前須知》，并偽造協(xié)議內(nèi)容，涂改術前照片，術后又不拍效果照片，其行為已構成欺詐，要求雙倍返還手術費3050元;3、要求賠償醫(yī)療費870元，交通費600元，誤工費30000元;4、要求按九級傷殘給付傷殘補助費50191.20元;5、要求給付精神損失補償費50000元;6、要求續(xù)醫(yī)費20000元;7、關于今后誤工費、護理費、營養(yǎng)費、藥物治療費也要求補償，但具體數(shù)額待定，故不在此次訴訟中主張。
被告辯稱，郭某以前曾在外院做過額頭美容手術，此次在我院已經(jīng)是第三次了。
其額頭本來就凹凸不平，我院此次是給她修復，很難十全十美。
目前填充部位欠平整，不能證明是我院手術造成的，美容手術本身就有風險。
我院是按照操作規(guī)程做的，不同意返還手術費用，我院具有整形外科的診療科目，《手術協(xié)議書》和《術前須知》留存醫(yī)院不違反常規(guī);由于郭某不同意，故沒有拍術后照片，我院不存在偽造協(xié)議內(nèi)容、涂改術前照片等欺詐行為，故不同意雙倍返還手術費，我院在此次手術中沒有過錯，故不同意郭某提出的其他訴訟請求。
二、裁判要旨
一審法院經(jīng)審理后認為，郭某與某醫(yī)院建立醫(yī)療美容手術關系時，雙方?jīng)]有對手術效果進行明確約定。
而目前關于該類手術效果尚無固定標準。
此次手術是在某醫(yī)院的“醫(yī)療美容科”進行的，郭某是因為對自己額頭的美容術后形態(tài)不滿意而第三次到某醫(yī)院要求手術的。
因此，希望通過此次手術達到美的感受應該是雙方共同追求的目標。
但實際上，某醫(yī)院此次給郭某所作手術沒有達到預期的目的，且經(jīng)法醫(yī)鑒定，此次手術部位存在填充物欠平整、不對稱的情況，郭某自覺局部遺留較著不適感提示有神經(jīng)損傷存在，故其要求退還手術醫(yī)療費的請求，應予支持。
由于郭某此次手術是因為對其前兩次手術后額頭形態(tài)不滿意而再次要求手術的，此次額頭美容術后沒有達到預期目的，不能認定目前的結果就是某醫(yī)院造成的，其要求該醫(yī)院賠償今后治療費，缺乏必然因果聯(lián)系，不應予以支持。
某醫(yī)院的醫(yī)療結構執(zhí)業(yè)許可證上有“醫(yī)療美容科”的診療科目，故其有資格實施此次手術;《手術協(xié)議書》和《術前須知》不交給郭某尚無禁止性規(guī)定;某醫(yī)院補填“手術過程”，提供的《術前須知》和檔案袋上的郭某簽名并非本人簽名，術后不拍效果照片等，系術后不妥當行為，但不屬于《中華人民共和國消費者權益保護法》規(guī)定的欺詐行為，另原告沒有舉證證明被告存在涂改術前照片行為。
故原告以欺詐為由要求被告雙倍返還手術費之請求不予支持。
由于手術沒有達到預期目的，使原告感到效果不良并多處求治且精神感到痛苦，故由此發(fā)生的醫(yī)療費、交通費及誤工費等，被告應予賠償，并應給付郭某一定的精神撫慰金，但數(shù)額過高且證據(jù)不充分，故其具體數(shù)額由法院酌定。
關于傷殘補助費之請求，其此項請求缺乏事實依據(jù)，不應予以支持。
據(jù)此，判決：一、被告某醫(yī)院于判決生效后十日內(nèi)向原告郭某返還手術醫(yī)療費三千零五十元;二、被告某醫(yī)院于判決生效后十日內(nèi)賠償原告郭某醫(yī)療費八百六十七元七角、交通費六百元、誤工費二千元、精神撫慰金三千元。
判決后，郭某不服，仍堅持原訴意見上訴，某醫(yī)院同意原判。
二審法院經(jīng)審理后認為，當事人對自己提出的主張，有責任提供證據(jù)。
根據(jù)已查明的事實和司法鑒定意見，郭某目前額顳等部位確實存在不平整等問題，且局部提示可能有神經(jīng)損傷。
此次手術前，雖郭某在他處做過額顳部美容手術，但由于某醫(yī)院沒有提供在此次手術前郭某額顳部實際狀況的詳細記錄，不能排除其實施的手術與郭某目前狀況應負有一定責任。
除退還手術費用外，還應對郭某合理經(jīng)濟損失承擔一定的賠償責任，并應給付一定的精神撫慰金。
但郭某要求的精神撫慰金、誤工損失數(shù)額過高，缺乏依據(jù)，難以采信。
至于郭某索要傷痛撫慰金，無法律依據(jù)，不予支持。
因目前沒有與美容行業(yè)相應的傷殘評定標準，就郭某現(xiàn)在狀況無法做出評定，對郭某索要的殘疾者生活補助金，難以支持。
關于郭某今后治療費用，因尚未發(fā)生，本案不予涉及，待實際發(fā)生后另行解決。
綜上，雖原審法院所做判決在陳述文中確認對郭某要求賠償今后治療費的訴訟請求不予支持欠妥，但判決主文確定的退還手術費及賠償醫(yī)療費、交通費、誤工損失、精神撫慰金的數(shù)額并無不當，故對判決主文予以維持。
依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十三條第一款第(一)項之規(guī)定，判決駁回上訴，維持原判。
三、評析
本案是一起由醫(yī)療美容手術而引發(fā)的糾紛，原被告之間達成了美容整形手術協(xié)議，形成了一個合同關系，被告的行為沒有實現(xiàn)合同目的，應當承擔違約責任;同時其行為侵犯了原告的生命健康權，應當承擔侵權責任。
因此本案就涉及到民法理論上違約責任和侵權責任的競合問題。
本文主要從違約責任和侵權責任的競合角度進行評析。
(一)、違約責任與侵權責任的區(qū)別
違約責任與侵權責任的競合，是指在一方當事人違約時，不僅造成了對方的合同權利即債權(相對權)的損害，違反了約定義務，而且侵害了對方的人身或者財產(chǎn)，造成了對方人身權或財產(chǎn)權(絕對權)的損害，違反了法定的義務，受害者既可請求對方承擔違約責任，也可請求對方承擔侵權責任。
違約責任與侵權責任的競合有三個基本特點：一是，責任競合因某個違反義務的行為引起;二是，某個違反義務的行為既符合違約責任的構成要件也符合違約責任的構成要件;三是違約責任與侵權責任之間相互沖突，即兩者之間既不能相互吸收，也不能同時并存。
由于兩者存在重大差異，因此當事人依合同法提起違約之訴，還是依侵權行為法提起侵權之訴將產(chǎn)生不同的法律后果。
具體而言，違約責任和侵權責任的差異主要體現(xiàn)在以下幾個方面：
第一、歸責原則方面。
許多國家的法律規(guī)定，違約責任適用過錯推定責任原則或嚴格責任原則。
侵權責任在各國法律中通常以過錯責任為基本原則，而對某些特殊侵權行為實行嚴格責任原則。
根據(jù)我國侵權行為法的規(guī)定，對侵權責任采用過錯責任、嚴格責任、公平責任原則，實際上是采用了多重歸責原則。
在侵權之訴中，只有在受害人具有重大過失時，侵權人的賠償責任才可以減輕。
而在違約之訴中，只要受害人具有輕微過失，違約當事人的賠償責任就可以減輕。
第二、責任構成要件和免責條件方面。
在違約責任中，行為人只要實施了違約行為，且不具有有效的抗辯事由，就應當承擔違約責任。
但在侵權責任中，損害事實是侵權損害賠償責任成立的前提條件，無損害事實，便無侵權責任的產(chǎn)生。
在違約責任中，除了法定的免責條件(如不可抗力)以外，合同當事人還可以事先約定不承擔責任的情況(故意或重大過失的情形除外)。
在侵權責任中，免責條件或原因只能是法定的，當事人不能事先約定免責條件，也不能對不可抗力的范圍事先約定。
第三、責任形式方面。
違約責任主要采取違約金形式，違約金是由法律規(guī)定或當事人約定的，因而在違約事實發(fā)生以后，違約金的支付并不以對方發(fā)生損害為條件。
而侵權責任主要采取損害賠償?shù)男问?，損害賠償是以實際發(fā)生的損害為前提條件的。
此外，根據(jù)《民法通則》第112條的規(guī)定，當事人可以在合同中約定對于違反合同而產(chǎn)生的損害賠償額的計算方法，但侵權責任不能通過此種辦法來解決。
第四、責任范圍方面。
違約的損害賠償責任主要是財產(chǎn)損失的賠償，不包括對人身傷害的賠償和精神損害的賠償責任，且法律常采取“可預見性”標準來限定賠償?shù)姆秶?/p>
對于侵權責任而言，損害賠償不僅包括財產(chǎn)損失的賠償，而且包括人身傷害和精神損害的賠償，其賠償范圍不僅應包括直接損失，還應包括間接損失。
第五、證明責任方面。
根據(jù)大多數(shù)國家的民法規(guī)定，在合同之訴中，受害人不負證明責任，而違約方必須證明其沒有過錯，否則將推定他有過錯。
在侵權之訴中，侵權行為人通常不負證明責任，受害人必須就其主張舉證。
在某些特殊侵權行為中，也實行證明責任倒置。
根據(jù)我國民法規(guī)定，在一般侵權行為中，受害人有義務就加害人的過錯問題舉證，而在特殊侵權責任中，應由加害人反證證明自己沒有過錯。
在違約責任中，違約方應當證明自己沒有過錯，否則應承擔違約責任。
第六、訴訟管轄方面。
根據(jù)我國民事訴訟法的規(guī)定，因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄，合同的雙方當事人可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地人民法院管轄;而因侵權行為提起的訴訟，由侵權行為地或被告住所地人民法院管轄。
第七、訴訟時效方面。
違約之訴的訴訟時效為2年，而侵權行為的訴訟時效通常為2年，但身體受到傷害的賠償損失請求權，訴訟時效為1年。
從以上分析可見，由于違約責任和侵權責任存在著重要的區(qū)別，因此，在責任競合的情況下，不法行為人承擔何種責任，將導致不同法律后果的產(chǎn)生，并嚴重影響到對受害人利益的保護和對不法行為人的制裁。
(二)、違約責任和侵權責任競合的處理
1、比較法的分析
從各國立法和判例來看，在處理違約責任和侵權責任的競合方面，可以分為三種：
第一種是以法國為代表的禁止競合制度。
法國法認為，合同當事人不得將對方的違約行為視為侵權行為，只有在沒有合同關系存在時才產(chǎn)生侵權責任，因此兩類責任是不相容的，不存在競合問題。
其采取禁止競合制度的主要原因在于，《法國民法典》關于侵權行為法的規(guī)定比較籠統(tǒng)和概括，如果允許當事人可以選擇請求權，則許多違約行為均可以作為侵權行為處理。
但是，禁止競合的效果并不理想。
在法國，每個雙重違法訴訟首先要確定是否與有效的合同有關，才能決定法律適用，這就使得此類訴訟的程序復雜。
同時，為避免競合，必須通過大量的特別法和判例來補充和解釋合同法和侵權法，這又使得合同法和侵權法的字面含義與其實際適用范圍發(fā)生了矛盾。
第二種是以德國為代表的允許競合和選擇請求權制度。
德國法認為，合同法于侵權法不僅適用于典型的違約行為與侵權行為，而且共同適用于雙重違法行為。
受害人基于雙重違法行為而產(chǎn)生兩個請求權，受害人可以提起合同之訴，也可以提起侵權之訴。
如果一項請求權因時效屆滿而被駁回還可以行使另一項請求權。
但是，受害人的雙重請求權因其中一項請求權的實現(xiàn)而消滅，無論如何不能使兩項請求權實現(xiàn)。
第三種是以英國為代表的有限制的選擇訴訟制度。
根據(jù)英國法，如果原告屬于雙重違法行為的受害人，則他既可以獲得侵權之訴中的附屬利益，也可以獲得合同之訴的附屬利益。
并且英國法認為，解決責任競合的制度只是某種訴訟制度，它主要涉及訴訟形式的選擇權，而不涉及實體法請求權的競合問題，不僅如此，英國法對于上述選擇之訴原則還規(guī)定了嚴格的適用限制：
(3)當事人的疏忽行為和非暴力行為在造成經(jīng)濟損失時，不構成一般侵權行為;(4)在英國和美國司法實踐中還存在著另一項更實際的原則：只有在被告既違反合同又違反侵權法，并且后一行為即使在無合同關系的條件下也已構成侵權時，原告才具有雙重訴因的訴權，但由于法律沒有對這些原則進一步加以解釋，從而造成司法實踐中的困難。
(三)、我國現(xiàn)行法律對責任競合的規(guī)定
我國《合同法》第122條規(guī)定：“因當事人一方的違約行為，侵害對方人身、財產(chǎn)權益的，受侵害方有權選擇依照本法要求其承擔違約責任或者依照其他法律要求其承擔侵權責任。
在合同法中正式確認責任競合制度，這在世界各國的合同立法中是少見的，其主要確立了以下三項規(guī)則：
第一、確認了責任競合的構成要件。
即是說責任競合是指“因當事人一方的違約行為，侵害對方人身、財產(chǎn)權益的”，換句話是說，必須是一種違約行為同時侵害了非違約方的人身權和其他財產(chǎn)權益的，或者當事人一方的違約行為并沒有侵害對方人身和財產(chǎn)權益的，不構成責任競合。
第二、允許受害人就違約責任和侵權責任中的一種做出選擇。
所謂“受害方有權選擇依照本法要求其承擔違約責任或者依照其他法律要求其承擔侵權責任。
是指在發(fā)生責任競合以后，應當由受害人做出選擇，而不是司法審判人員為受害人選擇某種責任方式。
在通常情況下，受害人能夠選擇對其最為有利的責任方式，如果受害人選擇不適當也應當由受害人自己負擔不利的后果。
允許受害人選擇，正是市場經(jīng)濟要求私法自治和合同自由的固有內(nèi)容。
第三、受害人只能在違約責任和侵權責任中選擇一種責任提出請求，而不能同時基于兩種責任提出請求。
所謂“受害方有權依照本法要求其承擔違約責任或者依照其他法律要求其承擔侵權責任。
實際上意味著受害人只能選擇一種責任形式提出請求，法院也只能滿足受害人一種請求，而不能使兩種責任同時并用。
如果受害人在提出一種請求以后，因為時效屆滿等原因被駁回或不能成立，受害人也可以提出另外一種請求，但無論如何受害人不能同時基于違約責任和侵權責任提出請求。
(四)、違約責任與侵權責任競合在本案中如何處理
本案是一起由醫(yī)療美容糾紛引發(fā)的訴訟，被告某醫(yī)院的行為既構成違約行為，應當承擔違約責任，同時又構成侵權行為，應當承擔侵權責任。
很明顯，這就是一起違約責任與侵權責任競合的民事訴訟。
原告郭某在起訴書中明確表示“依照《中華人民共和國合同法》的規(guī)定，我提起侵權賠償之訴。
因此本案應當適用侵權行為法進行審理。
誤工費30000元;4、要求按九級傷殘給付傷殘補助費50191.20元;5、要求給付精神損失補償費50000元;6、要求續(xù)醫(yī)費20000元;7、關于今后誤工費、護理費、營養(yǎng)費、藥物治療費也要求補償，但具體數(shù)額待定，故不在此次訴訟中主張。
以上七項訴訟請求是原告根據(jù)違約行為和侵權行為同時提出的。
其中根據(jù)違約行為提出的訴訟請求有第1、2項，其余的訴訟請求是根據(jù)侵權責任提出的。
因此，原告申明提起的侵權賠償之訴中不應該包含第1、2項訴訟請求。
法院應當在此情形下行使闡明權，告知當事人相關的法律規(guī)定。
筆者認為原審法院和二審法院對于原告名為侵權賠償訴訟，實為基于被告一個違約行為而提起的違約之訴和侵權之訴同時進行了實體裁判是欠妥的。
應當在法官行使闡明權以后，駁回原告的第一、二項訴訟請求，再根據(jù)侵權行為法對其余訴訟請求進行裁判。
我國《合同法》第122條確認了責任競合制度，充分尊重了當事人的處分權，并在絕大多數(shù)情況下，因受害人會選擇對其最為有利的方式提起訴訟，從而能夠使損失得到充分的補救。
然而這一制度只允許受害人就違約責任和侵權責任擇一提出請求，而不能就兩種責任同時提出請求，一旦發(fā)生了并用的情況，就否定了競合的存在。
因此，責任競合制度也有其固有的缺陷，即在某些情況下，受害人只能提出一種而不能提出兩種請求，將不能使受害人遭受的損失得到完全補償。
以本案為例，原告提起侵權之訴，就不能提出第一、二項訴訟請求。
因為第一、二項訴訟請求只能基于違約才能提出。
很明顯，原告提出的侵權賠償之訴中的第一、二項訴訟請求不會得到法院的支持，原告的損失也不能得到完全的補救。
為彌補責任競合制度的缺陷，補救受害人的損失，人民法院可以在受害人提起的基于某種責任(違約責任或侵權責任)做出賠償時，適當?shù)卦黾淤r償?shù)臄?shù)額。
例如受害人根據(jù)侵權責任要求賠償因加害人的行為所造成的人身傷害、精神損害，這可以適當?shù)靥岣呔駬p害的賠償數(shù)額，從而彌補受害人不能根據(jù)違約責任而提出的訴訟請求。
法官在確定精神損害賠償數(shù)額時，應當綜合考慮加害人的過錯、認錯態(tài)度、受害人遭受的損害、加害人的財產(chǎn)能力等情況后行使自由裁量權予以確定數(shù)額，以妥當處理責任競合的問題。
違約責任的論文篇七
（1）承攬人的違約責任
（2）定作人的違約責任
1）中途變更定作物的數(shù)量、規(guī)格、質量或設計的，應當賠償承攬人因此造成的損失；
4）定作人超過領取限期六個月不領取定作物的，承攬人有權將定作物變賣，所得價款在扣除報酬、保管、保養(yǎng)費后，退還給定作人；如變賣定作物所得少于報酬、保管、保養(yǎng)費時，定作人還應補償不足部分；如定作物不能變賣，應當比照中國人民銀行有關延期付款的規(guī)定向承攬人償付違約金；以酬金計算的，每逾期一天，按酬金總額的千分之一償付違約金。
違約責任的論文篇八
俞志銀。
〖案情〗。
原告：陳利金（被上訴人）。
被告：林均旺（上訴人）。
被告：福建省漳平市象湖半華村民委員會（被上訴人）。
2002年9月，漳平市象湖半華村為修建一條村林業(yè)公路，該村委會與林均旺簽訂了承包合同，由林均旺承包該村林業(yè)公路建設工程。2002年9月18日，陳利金受村委會的指派，到石鐘礱（地名）指報道路界線，上午10時許，林均旺雇傭的挖掘機駕駛員在作業(yè)時，將一棵野梨樹推倒，砸到陳利金的顏面部，陳利金受傷正欲跑開，又被挖掘機鏟下的大石頭壓傷，造成陳利金身體多處部位骨折。后經(jīng)醫(yī)院治療，仍給陳利金留下傷殘。為此，陳利金以村委會與林某為被告向法院提起訴訟，要求村委會與林均旺賠償醫(yī)療費等各項損失計56798.69元，扣除二被告已支付28600元，二被告應再支付原告人民幣28198.69元，并賠償其精神撫慰金5000元。
〖判決〗。
福建省漳平市人民法院經(jīng)審理認為陳利金是在受雇于村委會期間，被林均旺的挖掘機鏟傷，因此判決由被告林均旺賠陳利金醫(yī)療費、誤工費、住院伙食補助費、護理費、交通費、殘疾生活補助費、法醫(yī)鑒定費，合計人民幣50635.21元。另一被告村委會對被告林均旺的上述債務負連帶賠償責任。林均旺不服，向福建省龍巖市中級人民法院提出上訴，二審駁回上訴，維持原判。
〖評析〗。
本案是一起雇員在從事雇傭活動中遭受雇傭關系第三人損害而引發(fā)人身損害賠償案件。對于原告人身損害賠償責任，二被告應當承擔什么樣的責任，存在了二種意見。第一種意見認為，二被告在本起事故中均存在過錯，因此應承擔連帶賠償責任；第二種意見認為，陳利金的受傷是因林均旺的挖掘機作業(yè)不當造成的，應當由林均旺承擔賠償責任，但陳利金是受雇于被告村委會，且在雇傭期間發(fā)生的，因此被告村委會要對陳利金的傷害也應承擔賠償責任。村委會在承擔賠償責任后，可以向林均旺追償。筆者同意第二意見。
筆者以為本案涉及民法上的不真正連帶債務理論，所謂的不真正連帶債務是指多數(shù)債務人就基于不同發(fā)生原因而偶然產(chǎn)生的同一內(nèi)容的給付，各負全部履行之義務，并因債務人之一的履行而使全體債務人的債務均歸于消滅的債務。不真正連帶債務與連帶債務有許多相似之處。如債務人均為多數(shù)；給付的內(nèi)容相同；各債務人均負全部給付的義務；因一人的.給付而使全體債務歸于消滅。但不真正連帶債務有明顯的特征：1、不真正連帶債務產(chǎn)生原因必須具有不同的發(fā)生原因，即債權人和債務人之間的債權債務關系必須基于不同的法律事實而產(chǎn)生；2、不真正連帶債務沒有共同目的。所謂共同目的，是指按照約定或法律規(guī)定，多數(shù)債務人為滿足債權人及為其債權提供充分擔保而互為結合，聯(lián)為一體，各債務均為達此目的的手段，連帶債務人任何之一履行給付就使設定連帶債務的目的實現(xiàn)。不真正連帶債務的發(fā)生純屬偶然，并非法律或當事人為擔保債權實現(xiàn)而有意設立。3、不真正連帶債務之間不存在內(nèi)部分擔關系，即使發(fā)生相互求償也非基于分擔關系，而是基于終局的責任承擔，其性質與連帶債務人的內(nèi)中求償是不同的。
就本案而言，陳利金是受雇于村委會，雙方形成雇傭合同關系，陳利金在雇傭勞動期間，受到第三人的傷害。陳利金可基于雇傭關系向村委會主張賠償，村委會應當根據(jù)無過錯責任原則向陳利金賠償各項損失。同時陳利金受傷是由于第三人林均旺的挖掘機作業(yè)過程中造成，陳利金可基于侵權關系要求林均旺賠償。村委會和林均旺是基于不同發(fā)生原因，即分別基于違約和侵權兩個獨立的互不相同的法律事實而偶然產(chǎn)生的同一內(nèi)容的給付，各負全部履行之義務。陳利金享有兩種請求權，但不等于陳利金存在雙重獲賠，民法理論對于賠償方面是一種補償性賠償，即賠償金額限于受害人的實際損失。()因此不真正連帶債務存在終局責任人，所謂的終局責任人，就是指對于數(shù)個不真正連帶債務的發(fā)生應最終負責的人。因此陳利金的傷害實際是由于林均旺的侵權行為造成，林均旺是終局責任人。如果村委會賠償了陳利金的損失后，可以向林均旺求償。
不真正連帶債務在我國的法律條文上首先出現(xiàn)在保險合同關系上，《中華人民共和國保險法》第四十五條規(guī)定：“因第三者對保險標的的損害而造成保險事故的，保險人自向被保險人賠償保險金之日起，在賠償金額范圍內(nèi)代位行使被保險人對第三者請求賠償?shù)臋嗬?。前款?guī)定的保險事故發(fā)生后，被保險人已經(jīng)從第三者取得損害賠償?shù)?，保險人賠償保險金時，可以相應扣減被保險人從第三者已取得的賠償金額?！倍谄渌r償方面，法律并沒有直接加以規(guī)定。為了將不真正連帶債務理論應用于審判實踐，最高人民法院出臺了《關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》，該司法解釋第十一條規(guī)定：“雇員在從事雇傭活動中遭受人身損害，雇主應當承擔賠償責任。雇傭關系以外的第三人造成雇員人身損害的，賠償權利人可以請求第三人承擔賠償責任，也可以請求雇主承擔賠償責任。雇主承擔賠償責任后，可以向第三人追償。”該解釋適用于2004年5月1日后新受理的一審人身損害賠償案件。而本案由于一、二審發(fā)生于該解釋出臺前，由于沒有適用法律依據(jù)，法院在判決時確認了本案的終局責任人是林均旺，確定林均旺對其侵權行為承擔賠償責任同時，村委會作為雇主在承擔賠償責任后，可向林均旺追償。筆者以為本案在對村委會責任表述上用“村委會對被告林均旺的上述債務負連帶賠償責任”的語句有欠妥當，雖然該項內(nèi)涵也表示了村委會在承擔賠償責任后，可向林均旺追償?shù)囊馑肌５菀滓疬B帶賠償責任與不真正連帶賠償?shù)幕煜?。因此對于第二項判決直接表述為村委會在承擔賠償責任后，可向林均旺追償更為恰當。
違約責任的論文篇九
甲方(出賣人)：______________物業(yè)發(fā)展有限公司
乙方(買受人)：______________小區(qū)單元房業(yè)主
鑒于：
1、_______年_______月_______日，甲、乙雙方共同簽訂了《北京市商品房預售合同》(合同編號：)，乙方購買勁松路甲1號松華園小區(qū)住宅樓(都城心嶼)，乙方已向甲方支付購房款人民幣元。
2、甲方應于_______年_______月_______日前向乙方交付商品房。
3、松華園小區(qū)住宅樓工程逾期竣工，甲方未能按合同約定期限向乙方交付商品房。
4、乙方已收到甲方的《入住通知書》，甲方自xx年5月20日起辦理入住手續(xù)，乙方同意甲方的逾期交房違約金截止至_______年_______月_______日。
5、乙方已于_______年_______月_______日辦理了入住手續(xù)，接收了商品房。
6、自_______年_______月_______日起至_______年_______月_______日止，甲方逾期交房201日，對照《北京市商品房預售合同》第十三條之約定，甲方按日計算向乙方支付全部已付款萬分之四的違約金，甲方應向乙方支付逾期違約金人民幣元。
甲乙雙方經(jīng)協(xié)商，達成以下協(xié)議共同執(zhí)行
一、甲方向乙方支付逾期交房違約金人民幣______________元，于_______年_______月_______日前以現(xiàn)金方式一次付清。
二、乙方收到甲方支付的違約金給甲方開具收據(jù)。
三、乙方收到甲方支付違約金，視同甲方已履行違約賠償責任，乙方不得再向甲方提出金錢給付主張或要求。
四、本協(xié)議自雙方簽字蓋章之日起生效。
五、本協(xié)議一式三份，甲方持兩份，乙方持一份，具有同等法律效力。
甲方：________乙方：________
________年________月________日
甲方：________，性別：_______，漢族_______，________年________月出生，現(xiàn)住_______，身份證號碼為:________，聯(lián)系電話：________。
乙方：___________，性別：________，漢族，________年________月出生，現(xiàn)住________，身份證號碼為:________，聯(lián)系電話________。
_______年_______月_______日晚上，甲、乙雙方在候公渡利村吃飯因甲主動勸酒過激時雙方摔倒后，以致甲方左腿受傷一事(手術后經(jīng)法醫(yī)鑒定為輕傷：膝蓋處脛骨粉碎性骨折)?，F(xiàn)甲、乙雙方根據(jù)各自的過失程度，經(jīng)充分協(xié)商，自愿達成如下協(xié)議：
一、乙方一次性支付醫(yī)療費人民幣______________元(大寫：______________元整)給甲方。乙方根據(jù)甲方要求，提供相應的票證供甲方辦理保險理賠手續(xù)。
二、甲方______________今后左腿出現(xiàn)任何問題均與乙方無關。
三、甲方______________今后不得再因此事追究乙方______________的任何責任。
四、本協(xié)議一式三份，由甲、乙方和監(jiān)督單位各執(zhí)一份。本協(xié)議自簽字蓋章后之日起生效，各方都必須承擔協(xié)議中各自義務。
甲方：________乙方：________
監(jiān)督單位：________
監(jiān)督單位名稱________(蓋章)
________年________月________日立
違約責任的論文篇十
根據(jù)國家教育部關于“高等學?？梢陨倭空惺瘴信囵B(yǎng)碩士生”的精神。經(jīng)報請上級主管部門批準，__________年我院將繼續(xù)招收若干名委托培養(yǎng)碩士研究生?，F(xiàn)經(jīng)委托單位__________(簡稱甲方)，招收單位_______________學院(簡稱乙方)，委托培養(yǎng)碩士生_______________(簡稱丙方)。通過協(xié)商，達成如下協(xié)議：
一、從_______________年全國統(tǒng)一招收碩士研究生中確定考生_______________為_______________專業(yè)_______________研究方向委托培養(yǎng)碩士研究生。
二、上述委托培養(yǎng)名額列入乙方研究生招生規(guī)模之中，報教育部批準后，由甲乙丙三方簽訂本協(xié)議，由乙方發(fā)出錄取通知書。
三、丙方的教學按乙方專業(yè)培養(yǎng)方案進行，學制為_______________年。
四、甲方每年需按委托培養(yǎng)學生數(shù)向乙方繳納委托培養(yǎng)費_______________萬元/生，并于每學年開學前通過銀行匯入乙方。未按時繳納學費者不予學籍注冊，并按自動退學處理。
五、丙方入學時，其戶口、人事檔案、工資關系仍由甲方負責，不轉入乙方。甲方負責其工資、福利待遇(包括困難補助、醫(yī)療費及其它應享受的福利待遇)。
六、丙方在培養(yǎng)期間，必須遵守乙方的學籍管理條例和規(guī)章制度。丙方受警告、記過、留校察看等行政處分，由乙方做出決定，通知甲方;丙方中途退學和受勒令退學，開除學籍處分或其它原因被取消學籍者，由乙方做出決定，將定向生退回甲方，由甲方處理。
七、丙方畢業(yè)后，必須回定向單位，不得改換單位，乙方不負責分配工作。畢業(yè)時由乙方將丙方的畢業(yè)證書、學位證書直接轉交甲方人事部門，丙方持派遣證回甲方報到后領取上述證書。
八、簽訂此協(xié)議書的委托單位必須有人事權，否則無權簽署。在甲方單位公章處只能蓋人事單位的公章，其他部門章無效。
九、本協(xié)議一式三份，甲、乙、丙三方各保存一份。
甲方負責人簽字：______________
單位人事部門公章：________________
乙方負責人簽字：______________
招生辦公室公章：______________
丙方考生本人簽字：________________
違約責任的論文篇十一
乙方：____________________
甲方_____________與乙方_____________原于____________年____________月____________日簽訂的龐莊村新型農(nóng)村社區(qū)建設合同，現(xiàn)經(jīng)雙方協(xié)商同意，合同于____________年____________月____________日予以解除，乙方提前撤出施工現(xiàn)場，乙方提前撤出施工現(xiàn)場，本著坦誠真摯、相互理解、及時快速解決問題的原則，雙方協(xié)商一致達成如下結算、撤場協(xié)議：
1、經(jīng)雙方核實，截止目前乙方共完成工程總價款__________________萬元，詳見附表1完成工程量清單。
3、項目施工過程中甲方已累計支付乙方各項款項計____________萬元(含代付工程料款__________________萬元)，詳見附表2已支付費用清單?，F(xiàn)甲方尚欠乙方款項計____________萬元。本協(xié)議簽字之后甲方向乙方一次性付清欠款____________萬元，至此欠款全部付清，雙方再無任何債權債務關系，甲方不承擔一切與乙方及乙方所屬人員的糾紛。
4、合同解除后免除乙方對已施工部分的工程質量責任。
5、合同解除后，乙方應于3日內(nèi)退出工程現(xiàn)場并移交甲方所提供的工具及生活用品等，不得以任何理由滯留，否則應承擔拖延費__________________元/日。
6、本協(xié)議由雙方簽字蓋章后生效，協(xié)議協(xié)議一式二份，雙方各執(zhí)一份，具有同等法律效力。
甲方：__________________(蓋章) 乙方：__________________(蓋章)
法人代表：__________________(蓋章)法人代表：__________________(蓋章)
違約責任的論文篇十二
當事人可以約定一方違約時應當根據(jù)違約情況向對方支付一定數(shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法，約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加;約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以適當減少。當事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應當履行債務。
《合同法》第一百零七條規(guī)定“當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，應當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任?！?，因此，合同中違約條款的.約定甚為重要。
違約責任的約定切勿只是“依法承擔違約責任”“依法承擔賠償責任”等等，如此約定必須承擔舉證責任，否則無法主張賠償，因此違約責任條款應該明確違約責任實現(xiàn)程序、數(shù)額或計算方法，最簡便明了的方式就是直接約定違約方支付違約金××元。
違約金條款可與相關的如數(shù)量條款、質量責任條款、付款條款、遲延交付責任條款一并約定。違約金條款一般約定為：甲方應當……，未……的，應當向乙方支付違約金…元。
示例如下：
乙方遲延10日交付貨物，或不符合第五款第四項要求，甲方有權解除合同，并可要求乙方支付違約金××元。
以上就是我們的法律中關于違約金的約定的相關問題的解答了，您可以根據(jù)您的合同的具體情況來約定違約金，當然，關于合同的訂立的內(nèi)容怎么書寫?合同無效或者被撤銷之后的處理辦法等問題請具體聯(lián)系我們有泰律師事務所我們會根據(jù)您的具體情況為您具體分析，幫助您更好的了解法律的相關規(guī)定，更好的維護自己的合法權益。
違約責任的論文篇十三
合同違約條款是合同的重要條款，是擔保合同全面履行、補償守約方的損失、懲罰違約方違約行為的重要措施，因為違約條款是合同條款，應當充分尊重合同當事人的意志、體現(xiàn)私權自治的法治原則。
合同雙方可以雙方協(xié)商一致后在合同違約責任中約定如果一方違約將以支付違約金或其它相關損失。關于違約責任的承擔方式，我國《合同法》規(guī)定了繼續(xù)履行、賠償損失、采取補救措施、支付違約金、執(zhí)行定金罰則等形式。
當事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應當履行債務?！?/p>
按我國《合同法》第117條、第118條規(guī)定，只有不可抗力可免除合同當事人的違約責任，而且不履行合同一方應當及時通知對方并在合理期限內(nèi)提供證明。
勞動合同違約責任的承擔對于勞動合同違約責任方式，考慮到勞動合同的特殊性，結合國外勞動合同違約責任方式的規(guī)定，主要應以繼續(xù)履行，賠償損失為主，以禁令、申明等防范、補救措施方式為輔，違約金和定金方式不宜適用于勞動合同違約責任場合。
我國《勞動法》對勞動合同違約責任的免責未作明確規(guī)定，基于勞動合同的性質及獨特特征，特別是勞動合同附合化日益增強的情形下，勞動合同的免責事由宜順承《合同法》的規(guī)定，即不可抗力是合同違約責任的免責事由，免責條款及債權人過錯不應作為勞動合同違約責任的免責事由。
違約責任的論文篇十四
（1）承攬人的違約責任
（2）定作人的違約責任
4）定作人超過領取限期六個月不領取定作物的，承攬人有權將定作物變賣，所得價款在扣除報酬、保管、保養(yǎng)費后，退還給定作人；如變賣定作物所得少于報酬、保管、保養(yǎng)費時，定作人還應補償不足部分；如定作物不能變賣，應當比照中國人民銀行有關延期付款的規(guī)定向承攬人償付違約金；以酬金計算的，每逾期一天，按酬金總額的千分之一償付違約金。
違約責任的論文篇十五
《違約責任承諾書》
誠信投標承諾書范文(裝訂于投標文件首頁)本企業(yè)鄭重承諾：
一、將遵循公開、公平、公正和誠實信用的原則參加(具體的工程項目名稱)的投標;
二、本次投標所提供的一切材料都是真實、有效、合法的;
五、不向采購人或者評標委員會成員賄賂以牟取中標;
六、不以他人名義投標或者以其他方式弄虛作假，騙取中標;七、不擾亂寧國市政府招標采購市場秩序;八、不在開標后進行虛假惡意投訴;九、中標后不得將招標文件規(guī)定不予轉包、分包的項目轉包、分包于他人。
本公司若有違反本承諾內(nèi)容的行為，愿意承擔法律責任，包括：愿意接受相關行政主管部門作出的處罰，愿意接受寧國市政府招標采購監(jiān)管中心、寧國市招標采購中心作出的罰沒投標保證金或履約保證金、限制交易和停止交易等市場準入與清出的處理。
投標人(簽字蓋章)：
法定代表人(簽字蓋章)：
投標企業(yè)(蓋章)：年月日
《投標信譽承諾書范本》
真誠感謝您們對我公司的'信任和支持，邀請我公司參加祁門財富廣場工程的投標，根據(jù)招標文件、施工圖紙，并經(jīng)現(xiàn)場勘查和認真研究后決定，對該工程招標文件中的所有條款全部接受，并做出以下承諾：
一.工期承諾：總工期12個月內(nèi)交付使用，擬計劃開竣工時間：交付使用，擬計劃開竣工時間：20xx年2月9日至20xx年2月9日。
承諾施工期間自行處理可能出現(xiàn)的干擾，保證順利施工，不耽誤工期。
二.工程質量承諾：承諾本工程將嚴格按設計圖紙及現(xiàn)行施工規(guī)范施工，確保工程一次性驗收達到合格等級。
三.安全文明施工承諾：承諾文明施工，確保施工安全，若因我方施工管理不善而造成的一切事故，我公司承擔全部責任。
四.我公司擬委派優(yōu)秀項目經(jīng)理#####同志擔任本工程項目經(jīng)理。
并承諾中標后不更換投標書中的項目經(jīng)理及項目管理人員。
五.履約承諾：中標后及施工中沒有掛靠、轉包行為，且一切賬務的企業(yè)名稱均與中標時的企業(yè)名稱完全一致，否則招標人有權中止合同，我方將為此造成的損失負全責，并承諾本工程不拖欠農(nóng)民工工資投標承諾書范本6篇投標承諾書范本6篇。
六.承諾若在施工中未落實投標文件中承諾的相應措施及其他承諾條款，業(yè)主有權在履約保證金中扣除違約金額，給招標人造成經(jīng)濟損失，我公司愿承擔賠償責任。
七.回訪保修目標：我們將嚴格按“國務院《建筑工程質量管理條例》”規(guī)定的保修范圍進行回訪保修工作。
承諾保修期內(nèi)不論發(fā)生何種工程質量事故均由我公司承擔責任。
若出現(xiàn)質量問題，我公司未能及時配合處理，業(yè)主有權使用保修款進行質量事故的處理
八.承諾投標過程中沒有圍標、陪標、串標行為。
如評標委員發(fā)現(xiàn)后將按有關規(guī)定執(zhí)行。
特此承諾
#######有限公司法人
代表：祝作標
二〇一二年一月十二日
《投標信譽承諾書范本》
致平頂山市農(nóng)林水利局：
我公司參加本項目投標，現(xiàn)就有關事項向招標人鄭重承諾如下：
1.項目質量達到合格，若因我方原因造成項目質量未達到投標文件所報質量等級，我公司無條件返修并且承擔由此給貴單位造成的一切損失及賠償費用。
在工程限定期限內(nèi)我方不能按照要求進行整改的，貴單位有權終止承包合同，并追究由此一起的一切責任。
保證投標文件內(nèi)容無任何虛假
若評標過程中查有虛假，同意作無效投標文件處理并被沒收投標保證金;若中標之后查有虛假，同意被廢除授標并被沒收履約保證金。
2.招標人有權對我公司進行實地考察。
我公司保證所提供資料的真實性。
保證不借用他人資質投標或出借資質給他人投標，、不使用非法手段獲取中標。
如存在上述行為，同意作無效投標文件處理并被沒收投標保證金;若中標之后發(fā)現(xiàn)有上述行為，同意被廢除授標并被沒收投標保證金和履約保證金。
《投標信譽承諾書范本》
企業(yè)信譽承諾書企業(yè)信譽承諾書 (蓋單位章)法定代表人或其委托代理人： (簽字) 最新(誠信投標承諾書)誠信投標承諾書 本人以企業(yè)法定代表人 的身份鄭重承諾：
八、保證參加項目投標的建造師無在建工程，若有違反，視為弄虛 作假，取消投標、中標資格; 九、如在投標過程和公示期間進行投訴，保證按照《工程建設項目 招標投標活動投訴處理辦法》要求進行。
本公司若有違反承諾內(nèi)容的行為，自愿接受取消投標資格、記入信用檔案、沒收投標保證金等有關處理， 愿意承擔法律責任。
如已中標的，自動放棄中標資格;給招標人造成 損失的，依法承擔賠償責任。
投標單位(公章)： 法定代表(簽字并蓋章)： 誠信投標承諾書誠信投標承諾書 本人以企業(yè)法定代表人的身份 鄭重承諾：
在資格審查時須提交工程所在地建設主管部門出具的建造師變更 手續(xù)或項目竣工 驗收報告。
否則在資格審查時發(fā)現(xiàn)或中標后有投訴， 視同參加投標的資格審查提交手續(xù)不全，取消中標資格; 一、如在投標過程和公示期間發(fā)生投訴行為，保證按照《滁州市招標采購活動投訴處理暫行辦法》要求進行。
投訴內(nèi)容符合要求，投訴 材料加蓋企業(yè)公章或由法定代表人授權委托人簽字，并附有關身份證 明復印件。
以上內(nèi)容我已仔細閱讀，本公司若有違反承諾內(nèi)容的行 為，自愿接受取消投標資格、記入信用檔案、沒收投標保證金等有關 處理，愿意承擔法律責任。
如已中標的，自動放棄中標資格;給招標 人造成損失的，依法承擔賠償責任。
營造誠實守信的市場環(huán)境，我單 位自愿將本單位相關會員信息通過 xxx市投標人誠信信息數(shù)據(jù)庫系統(tǒng)予以登記發(fā)布，上述信息均經(jīng)我 單位確認無誤,并自愿做出如下承諾：
1、凡我單位經(jīng)xxx市網(wǎng)上招標系統(tǒng)參與投標項目， 在資格審查 和投標時所提交的企業(yè)業(yè)績和獲獎等信息，我單位均事先在信息系統(tǒng) 中對外披露，未批露的信息可不作為我單位資格審查和評標的依據(jù)。
違約責任的論文篇十六
違約責任是指合同當事人不履行或者不適當履行合同義務所應承擔的民事責任。當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務的，對方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔違約責任。違約責任具有以下特點：
(1)以有效合同為前提。當侵權責任和締約過失責任不同，違約責任必須以當事人雙方事先存在的有效合同關系為前提。
(2)以合同當事人不履行或者不適當履行合同義務為要件。只有合同當事人不履行或者不適當履行合同義務時，才應承擔違約責任。
(3)可由合同當事人在法定范圍內(nèi)約定。違約責任主要是一種賠償責任，因此，可由合同當事人在法律規(guī)定的范圍內(nèi)自行約定。
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